目前，受新冠疫情的影響，很多企業(yè)雖然已經(jīng)復(fù)工，但還是需要避免密切接觸，這對業(yè)務(wù)的開展將會造成一定程度的影響。融資租賃企業(yè)的新增業(yè)務(wù)中，往往需要擔(dān)保人面簽，那么當(dāng)前還不適宜見面的情況下，如何確保融資租賃業(yè)務(wù)中擔(dān)保保證人提供的保證有效呢？

1、盡職調(diào)查不能“偷工減料”

首先，出于對新增項目風(fēng)險控制的角度，盡職調(diào)查不可缺少。對于新增業(yè)務(wù)，租賃公司需要對承租人、保證人等進(jìn)行盡職調(diào)查�，F(xiàn)場盡調(diào)是融資租賃公司開展融資租賃業(yè)務(wù)的必經(jīng)環(huán)節(jié)，因此對于無法確保安全的現(xiàn)場盡調(diào)的項目，從合規(guī)性以及風(fēng)險控制的角度出發(fā)，建議暫緩進(jìn)行。對于已完成現(xiàn)場盡調(diào)的項目，租賃公司可按內(nèi)部規(guī)定進(jìn)行項目審批及簽約，但仍需評估疫情是否對企業(yè)資信狀況、償債能力產(chǎn)生的影響。

其次，對項目所涉主體進(jìn)行盡職調(diào)查過程中，確定擔(dān)保人提供的擔(dān)保為關(guān)聯(lián)擔(dān)保還是非關(guān)聯(lián)擔(dān)保。

根據(jù)我國財政部頒布的《企業(yè)會計準(zhǔn)則-關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》，在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接控制或者間接控制、共同控制另一方或者對另一方施加了重大影響，則被視為關(guān)聯(lián)方。如果兩方或者多方同受一方控制，也應(yīng)該被視作關(guān)聯(lián)方。所以，關(guān)聯(lián)擔(dān)保就是特指發(fā)生于有關(guān)聯(lián)的或間接關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的擔(dān)保。

由于《公司法》第16條以及《最高人民法院關(guān)于印發(fā)〈全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要〉的通知》（以下簡稱《會議紀(jì)要》）第17條，將公司對外提供擔(dān)保區(qū)分為關(guān)聯(lián)擔(dān)保與非關(guān)聯(lián)擔(dān)保，認(rèn)定債權(quán)人是否構(gòu)成“善意”的條件將存在一定的區(qū)別，因此在盡職調(diào)查中，應(yīng)對相關(guān)主體之間的關(guān)系進(jìn)行明確。

2、擔(dān)保行為不在代表權(quán)限內(nèi)，需對擔(dān)保事項出具有效決議

根據(jù)《公司法》第16條規(guī)定，以及《會議紀(jì)要》第17、18條規(guī)定，為防止法定代表人隨意代表公司為他人提供擔(dān)保給公司造成損失，損害中小股東利益，將擔(dān)保行為排除在法定代表人的代表權(quán)范圍外，而必須以公司股東（大）會、董事會等公司機(jī)關(guān)的決議作為授權(quán)的基礎(chǔ)和來源。法定代表人未經(jīng)授權(quán)擅自為他人提供擔(dān)保的，構(gòu)成越權(quán)擔(dān)保。擔(dān)保合同效力根據(jù)債權(quán)人是否善意分別認(rèn)定合同效力。同時，根據(jù)公司對外提供擔(dān)保的是關(guān)聯(lián)擔(dān)保和非關(guān)聯(lián)擔(dān)保進(jìn)行區(qū)分“善意”的審查標(biāo)準(zhǔn)。

第一，關(guān)于公司為股東或?qū)嶋H控制人提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保。在此情形下，債權(quán)人主張擔(dān)保合同有效，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明其在訂立合同時對股東（大）會決議進(jìn)行了審查，決議的表決程序符合《公司法》第16條的規(guī)定，即在排除被擔(dān)保股東表決權(quán)的情況下，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，簽字人員也符合公司章程的規(guī)定；否則，將以債權(quán)人“非善意”認(rèn)定擔(dān)保合同無效。
第二，關(guān)于公司為公司股東或者實際控制人以外的人提供非關(guān)聯(lián)擔(dān)保。在此情形下，只要債權(quán)人能夠證明其在訂立擔(dān)保合同時對董事會決議或者股東（大）會決議進(jìn)行了審查，同意決議的人數(shù)及簽字人員符合公司章程的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成善意。

《會議紀(jì)要》第18條規(guī)定，債權(quán)人對公司機(jī)關(guān)決議內(nèi)容的審查一般限于形式審查，只要求盡到必要的注意義務(wù)即可，標(biāo)準(zhǔn)不宜太過嚴(yán)苛�？梢�，針對債權(quán)人的注意義務(wù)，《會議紀(jì)要》采取比較寬松的態(tài)度，盡到形式審查義務(wù)即可。

3、律師建議

疫情背景下，無法面簽合同的情況下，對于采取線上視頻面簽保證的，為確保包括擔(dān)保合同在內(nèi)的各項合同有效成立，槐城律師結(jié)合實務(wù)經(jīng)驗，提出如下建議，供大家參考：

1.簽約前，確定合同文本內(nèi)容。視頻面簽保證前，由融資租賃公司的項目經(jīng)辦人將租賃項目的基本信息包括但不限于租賃本金、手續(xù)費、保證金的金額、租賃利率的具體標(biāo)準(zhǔn)以及浮動方式、租賃期限、租賃物、擔(dān)保方式以及擔(dān)保人、擔(dān)保物，還有租金支付的頻次及方式等，以及擬要求承租人或者擔(dān)保人所簽署的合同文本的電子版，通過電子郵件的形式發(fā)送給承租人、擔(dān)保人的項目經(jīng)辦人。通過郵件答復(fù)以確定合同內(nèi)容，同時建議將郵件內(nèi)容同時抄送給承租人、擔(dān)保人的法定代表人，如果是授權(quán)代表簽約，也同時抄送授權(quán)代表。

2.確認(rèn)合同條款的有效方式。由租賃租賃公司打印合同文本，并加蓋騎縫印，然后郵寄給承租人、擔(dān)保人，以防承租人、擔(dān)保人擅自替換合同中的某一頁。

3. 要對簽約地點進(jìn)行確認(rèn)。建議在承租人或擔(dān)保人的會議室去進(jìn)行視頻面簽，并且視頻中應(yīng)該體現(xiàn)出承租人和擔(dān)保人的公司名稱，或者公司logo，確認(rèn)簽約代表是在公司所在地代表公司來簽約。

4.對于公司信息及簽約人身份的確認(rèn)。在簽約前，建議要求承租人、擔(dān)保人的項目經(jīng)辦人在攝像頭面前出示公司營業(yè)執(zhí)照原件，以及項目經(jīng)辦人、法定代表人或者授權(quán)代表的身份證以及名片的原件。

5.簽訂合同過程中，由法定代表人或者是授權(quán)代表在展示的合同相應(yīng)位置簽字，并且加蓋公司印章。建議每完成一頁的簽署，就要再次向攝像頭進(jìn)行展示，以便于錄像核實，確認(rèn)所有合同已經(jīng)簽字、蓋章，沒有遺漏。同時應(yīng)要求其陳述所簽署的合同名稱、合同號、合同頁數(shù)及分?jǐn)?shù)。

6. 建議要求對方的項目經(jīng)辦人將簽署完成后的合同文本進(jìn)行掃描，并在視頻中當(dāng)面封存合同文本、向攝像頭展示用于寄送快遞的快遞寄送單、清晰的展示快遞單號，并且將快遞運單信息與郵件中的快遞信息再進(jìn)一步的做比對，以防出錯。

7.融資租賃公司對視頻簽約過程全程錄制并做好備份，并在收到合同后，進(jìn)行核實確認(rèn)。

8.將合同的最終簽署版本掃描件通過郵件發(fā)送至簽約人郵箱，并抄送簽約公司法定代表人，若發(fā)現(xiàn)文本內(nèi)容有問題或簽約有瑕疵，及時與簽約方取得聯(lián)系。

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適用法律：

最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》的通知（法〔2019〕254號 ）

第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

【違反《公司法》第16條構(gòu)成越權(quán)代表】為防止法定代表人隨意代表公司為他人提供擔(dān)保給公司造成損失，損害中小股東利益，《公司法》第16條對法定代表人的代表權(quán)進(jìn)行了限制。根據(jù)該條規(guī)定，擔(dān)保行為不是法定代表人所能單獨決定的事項，而必須以公司股東（大）會、董事會等公司機(jī)關(guān)的決議作為授權(quán)的基礎(chǔ)和來源。法定代表人未經(jīng)授權(quán)擅自為他人提供擔(dān)保的，構(gòu)成越權(quán)代表，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第50條關(guān)于法定代表人越權(quán)代表的規(guī)定，區(qū)分訂立合同時債權(quán)人是否善意分別認(rèn)定合同效力：債權(quán)人善意的，合同有效；反之，合同無效。

【善意的認(rèn)定】前條所稱的善意，是指債權(quán)人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限訂立擔(dān)保合同�！豆痉ā返�16條對關(guān)聯(lián)擔(dān)保和非關(guān)聯(lián)擔(dān)保的決議機(jī)關(guān)作出了區(qū)別規(guī)定，相應(yīng)地，在善意的判斷標(biāo)準(zhǔn)上也應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別。一種情形是，為公司股東或者實際控制人提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保，《公司法》第16條明確規(guī)定必須由股東（大）會決議，未經(jīng)股東（大）會決議，構(gòu)成越權(quán)代表。在此情況下，債權(quán)人主張擔(dān)保合同有效，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明其在訂立合同時對股東（大）會決議進(jìn)行了審查，決議的表決程序符合《公司法》第16條的規(guī)定，即在排除被擔(dān)保股東表決權(quán)的情況下，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，簽字人員也符合公司章程的規(guī)定。另一種情形是，公司為公司股東或者實際控制人以外的人提供非關(guān)聯(lián)擔(dān)保，根據(jù)《公司法》第16條的規(guī)定，此時由公司章程規(guī)定是由董事會決議還是股東（大）會決議。無論章程是否對決議機(jī)關(guān)作出規(guī)定，也無論章程規(guī)定決議機(jī)關(guān)為董事會還是股東（大）會，根據(jù)《民法總則》第61條第3款關(guān)于“法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人”的規(guī)定，只要債權(quán)人能夠證明其在訂立擔(dān)保合同時對董事會決議或者股東（大）會決議進(jìn)行了審查，同意決議的人數(shù)及簽字人員符合公司章程的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成善意，但公司能夠證明債權(quán)人明知公司章程對決議機(jī)關(guān)有明確規(guī)定的除外。

債權(quán)人對公司機(jī)關(guān)決議內(nèi)容的審查一般限于形式審查，只要求盡到必要的注意義務(wù)即可，標(biāo)準(zhǔn)不宜太過嚴(yán)苛。公司以機(jī)關(guān)決議系法定代表人偽造或者變造、決議程序違法、簽章（名）不實、擔(dān)保金額超過法定限額等事由抗辯債權(quán)人非善意的，人民法院一般不予支持。但是，公司有證據(jù)證明債權(quán)人明知決議系偽造或者變造的除外。