2019年11月8日，《全國法院民商事審判工作會議紀要》發(fā)布，《會議紀要》統(tǒng)一了裁判思路，增強了民商事審判的可預(yù)期性�！稌h紀要》涉及到融資租賃業(yè)務(wù)的方方面面，盡管從效力上看，《會議紀要》不屬于司法解釋，司法機關(guān)不能作為裁判依據(jù)進行援引，但《會議紀要》將成為未來裁判時適用的相關(guān)依據(jù)進行說理使用。為此融資租賃公司有必要認真研究《會議紀要》相關(guān)規(guī)定，調(diào)整相關(guān)業(yè)務(wù)管理辦法及要求，避免因按照原有的做法繼續(xù)開展業(yè)務(wù)給公司帶來法律風險。

融資租賃業(yè)務(wù)開展過程，主要需要關(guān)注254號文的哪些內(nèi)容，需要從哪些方面調(diào)整業(yè)務(wù)管理要求呢？限于篇幅，本文嘗試挑選其中的12個點，簡要梳理如下：

“名為租賃，實為借貸”不再想當然的可以認為《融資租賃合同》有效

【第53條】同一出借人在一定期間內(nèi)多次反復(fù)從事有償民間借貸行為的，一般可以認定為是職業(yè)放貸人，該民間借貸行為應(yīng)當依法認定無效。

【延伸法規(guī)】2年內(nèi)向不特定多人（包括單位和個人）以借款或其他名義出借資金10次以上，屬于經(jīng)常性發(fā)放貸款——《關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》

【重要性】很重要，違反的法律后果：

1.刑事風險：非法經(jīng)營罪；

2.民事風險：《融資租賃合同》無效，擔保無效等；

3.其他風險：被納入“職業(yè)放貸人名錄”（如有的法院規(guī)定1年內(nèi)5次以上，納入疑似職業(yè)放貸人名錄）……

“強制性規(guī)定”的識別標準更清晰，融資租賃業(yè)務(wù)中相關(guān)判斷標準需重新審視
【關(guān)注原因】融資租賃業(yè)務(wù)不同于其他業(yè)務(wù)，涉及到租賃物的選擇、租賃物的買賣等問題，因此融資租賃公司開展業(yè)務(wù)常需要判斷“強制性規(guī)定”到底屬于管理性強制性規(guī)定還是效力性強制性規(guī)定，以期探究《融資租賃合同》的效力等，如：

1.海關(guān)監(jiān)管設(shè)備能否作為租賃物？

2.違反招投標法簽署的《租賃物買賣合同》效力？等等

【第30條】明確下述規(guī)定屬于“效力性強制性規(guī)定”，違反該規(guī)定的合同無效：

1.強制性規(guī)定涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的；

2.交易標的禁止買賣的，如禁止人體器官、毒品、槍支等買賣；

3.違反特許經(jīng)營規(guī)定的，如場外配資合同；

4.交易方式嚴重違法的，如違反招投標等競爭性締約方式訂立的合同；

5.交易場所違法的，如在批準的交易場所之外進行期貨交易。

【重要性】很重要，租賃物是否適格、《租賃物買賣合同》是否有效等原有的相關(guān)判斷建議重新梳理，以期適應(yīng)254號文的規(guī)定。

【延伸規(guī)定】第31條明確規(guī)定違反涉及公共安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的規(guī)章的，合同亦應(yīng)當認定為無效。

因此，未來很重要和急迫的工作是：不斷總結(jié)歸納融資租賃業(yè)務(wù)開展過程中，哪些屬于違反公序良俗的法律、行政法規(guī)、規(guī)章？

接受擔保時，融資租賃公司應(yīng)按254號文審慎審核內(nèi)部授權(quán)文件，否則《擔保合同》無效

【第17條-第22條】

【為什么要審核】融資租賃公司不審核股東（大）會決議或董事會決議，或者未留存審核的證據(jù)的，《擔保合同》可能因此無效。【編者注：此處調(diào)整比較大，不再是原有典型案例中所依法認定的對擔保人不生效力！】

【怎么審核】

1.形式審查，但要盡到必要的注意義務(wù)；

2.嚴格按照《公司法》第16條以及公司《章程》，審核是否有決議；

3.要從以下幾個方面審核公司出具的決議：

（1）表決程序；

（2）同意決議的人數(shù)；

（3）簽字人員；

（4）擔保人是上市公司的，是否已公開披露“擔保事宜已經(jīng)董事會或股東會決議”；

【特別關(guān)注】

1.擔保人想不承擔擔保責任，需要舉證證明債權(quán)人明知：

（1）擔保人的法定代表人或代理人超越權(quán)限；

（2）擔保決議系偽造或編造等。

這是未來擔保人著重需要搜集證據(jù)的兩個方向。融資租賃公司作為債權(quán)人亦應(yīng)當加強風險管控和合規(guī)教育，避免融資租賃公司相關(guān)人員隱瞞信息或串通擔保人，給公司造成損失。

2.擔保人以決議系法定代表人偽造或者變造、決議程序違法、簽章（名）不實、擔保金額超過法定限額等事由抗辯債權(quán)人非善意的，人民法院一般不予支持。但擔保人能夠舉證證明融資租賃公司明知的除外。

3.盡管有不需要決議擔保亦有效的4種例外情形，但建議慎用，且應(yīng)注意相關(guān)證據(jù)搜集是否達到證明標準，如承租人系擔保人直接或間接控制的公司、承租人與擔保人之間存在相關(guān)擔保等商業(yè)合作關(guān)系的證據(jù)等，該類證據(jù)的搜集并不見得比搜集內(nèi)部授權(quán)文件更容易。

回購、差額補足、流動性支持等增信文件性質(zhì)認定有章可循，融資租賃公司亦需按照擔保要求核查內(nèi)部授權(quán)文件

【解讀】盡管“增信文件的性質(zhì)”規(guī)定在“營業(yè)信托合同糾紛案件”部分，但不影響融資租賃公司參照理解和適用。

【第91條】

1.增信文件的內(nèi)容符合法律關(guān)于保證的規(guī)定的，應(yīng)當認定當事人之間成立保證合同關(guān)系；

2.增信文件的內(nèi)容不符合法律關(guān)于保證的規(guī)定的，依據(jù)文件內(nèi)容確定相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系�！咀ⅲ涸摰�2類增信文件主要是指普通的安慰函、維好協(xié)議等文件】

【提示】融資租賃公司應(yīng)按照上述《擔保合同》有效的審核規(guī)則，審慎審核內(nèi)部決議文件等。

【延伸規(guī)定】【第23條】債務(wù)加入約定的效力問題，參照《會議紀要》關(guān)于公司為他人提供擔保的有關(guān)規(guī)則處理。
融資租賃公司應(yīng)關(guān)注：法定登記的抵押權(quán)不再一概優(yōu)先于質(zhì)權(quán)受償

【第65條】同一動產(chǎn)上同時存在質(zhì)權(quán)和抵押權(quán)的，應(yīng)根據(jù)是否完成公示以及公示的先后順序清償，順序相同的，按照比例清償。

【廢止擔保法司法解釋第79條第1款】同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。

【關(guān)注原因】現(xiàn)場調(diào)查租賃物的權(quán)屬很重要：動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)立以交付為要件，需現(xiàn)場核查租賃物是否由承租人實際占有，有無被設(shè)置質(zhì)權(quán)。

融資租賃公司面簽合同時，應(yīng)重點審核什么內(nèi)容？

【第41條】融資租賃公司開展業(yè)務(wù)時，最為頭疼的印章問題主要包括：

1.公章不唯一；2.假公章；3.非備案的公章……

【新規(guī)則】應(yīng)當主要審查簽約人在蓋章之時有無代表權(quán)或者代理權(quán)。

如果法定代表人本人或者其授權(quán)的人在合同上加蓋法人公章，事后法人以假印章、與備案公章不一致等為由否定合同效力的，人民法院不予支持。

【提示】融資租賃公司面簽時或之前，建議重點審查：（1）簽約人的身份信息；（2）是否與授權(quán)文件一致；（3）授權(quán)文件的有效性等。

租賃債權(quán)轉(zhuǎn)讓時，不動產(chǎn)抵押權(quán)是否必須辦理變更登記？

【解讀】盡管之前根據(jù)《物權(quán)法》及相關(guān)法理，我們一貫主張抵押權(quán)隨租賃債權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給受讓人的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人無需辦理不動產(chǎn)抵押權(quán)的變更登記手續(xù)。但未有明文規(guī)定總是讓受眾半信半疑。

【第62條】明確：抵押權(quán)隨擔保的主債權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，抵押人以受讓人不是抵押合同當事人、未辦理變更登記等為由抗辯的，人民法院不予支持。

融資租賃公司在辦理抵押登記時，應(yīng)特別關(guān)注登記機關(guān)的“擔保范圍”變化

【第58條】該條確立了擔保范圍是以“登記的范圍”為準還是“擔保合同約定的范圍”為準的裁判規(guī)則。即：

1.登記機關(guān)僅設(shè)置“被擔保的主債權(quán)數(shù)額（最高債權(quán)數(shù)額）”，且只能填寫固定數(shù)字的，以合同約定的擔保范圍為準。

2.登記機關(guān)登記范圍與合同約定一致的，以登記的范圍為準。

【建議】擔保范圍直接關(guān)涉融資租賃公司可以優(yōu)先受償?shù)闹鱾鶛?quán)數(shù)額，而上述規(guī)定無疑增添了融資租賃公司的盡調(diào)責任和風險，需要融資租賃公司謹慎應(yīng)對，包括：

1.辦理抵押登記時，調(diào)查登記機關(guān)的登記規(guī)則并留存證據(jù)；

2.盡可能爭取按照合同約定來登記擔保范圍。

融資租賃公司在設(shè)置“流動質(zhì)押”時，應(yīng)特別關(guān)注質(zhì)權(quán)設(shè)立條件、監(jiān)管人責任

【第63條】設(shè)置“流動質(zhì)押”時，質(zhì)權(quán)人一般會引入第三方監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管質(zhì)物，對于該類質(zhì)權(quán)：

1.質(zhì)權(quán)設(shè)立時“交付”的認定標準進一步明確，即從兩個方面判斷：

（1）監(jiān)管人系受融資租賃公司委托；

（2）監(jiān)管人實際履行了監(jiān)管職責，質(zhì)物已由監(jiān)管人而非出質(zhì)人實際管領(lǐng)控制。

2.監(jiān)管人責任，進一步明確為承擔違約責任。這與之前最高院相關(guān)的典型案例中認定監(jiān)管人并非質(zhì)權(quán)未設(shè)立或消滅的主要責任人的結(jié)論相契合，對融資租賃公司審慎完善相關(guān)的《質(zhì)押合同》《監(jiān)管協(xié)議》提出較高要求。

租賃物被第三人申請查封等，融資租賃公司應(yīng)及時提起案外人執(zhí)行異議之訴

1.根據(jù)最高院民二庭負責人答記者問，在案外人依據(jù)另案生效裁判提起執(zhí)行異議之訴的處理上，強調(diào)實質(zhì)審查原則，而不拘泥于生效裁判作出的時間是在查封扣押之前還是之后。

注：這對融資租賃公司是一個比較大的利好。盡管未明確要改變租賃物被查封后該執(zhí)行法院對租賃物所有權(quán)進行審理的專屬管轄權(quán)，但至少在查封后租賃公司拿到對租賃物享有所有權(quán)的仲裁或訴訟判決，不再一概不予認可。

【第119條】是否作出融資租賃公司對租賃物享有所有權(quán)的判項，視融資租賃公司的訴訟請求而定，但不論如何，均應(yīng)在裁判理由中進行分析判斷。

【第123條】融資租賃公司依據(jù)另案生效裁判對非金錢債權(quán)的執(zhí)行提起執(zhí)行異議之訴的：

1.如果執(zhí)行依據(jù)是確權(quán)裁判，一般要告知融資租賃公司申請再審；

2.如果執(zhí)行依據(jù)是給付判決，融資租賃公司提出異議的裁判是確權(quán)判決，一般應(yīng)據(jù)此排除執(zhí)行。

【第124條】融資租賃公司依據(jù)另案生效裁判對金錢債權(quán)的執(zhí)行提起執(zhí)行異議之訴的：融資租賃公司作為案外人，基于生效裁判所確定的物權(quán)或物權(quán)請求權(quán)提出執(zhí)行異議之訴的，可以排除執(zhí)行。

融資租賃公司如何正確理解和運用好讓與擔保等“非典型擔保”方式保障自身債權(quán)

【第66條、第67條、第71條、第89條】

【原則】

1.非典型擔保合同，在不存在法定無效情形時，應(yīng)認定有效，其擔保功能應(yīng)予肯定；

2.當事人請求按照擔保合同就擔保財產(chǎn)折價、變賣或者拍賣等方式清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)支持；

3.不具有對抗其他權(quán)利人的效力及優(yōu)先受償性。

【讓與擔�！�

1.合同有效；

2.完成交付或登記手續(xù)的，債權(quán)人可以請求參照擔保物權(quán)規(guī)定對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價并優(yōu)先受償。

【股權(quán)讓與擔�！渴茏屇繕斯竟蓹�(quán)、向目標公司增資等方式并以相應(yīng)股權(quán)擔保債權(quán)實現(xiàn)的，應(yīng)當認定當事人之間成立讓與擔保法律關(guān)系。

【提示】未來融資租賃公司采取讓與擔保方式擔保租賃債權(quán)的，應(yīng)當按照254號文的相關(guān)規(guī)定，參照擔保合同相關(guān)規(guī)定，約定讓與擔保合同的相關(guān)條款。

融資租賃公司在不良資產(chǎn)清收中，可要求承租人股東承擔清償責任的三種情況

【第6條、第7條】股東出資加速到期規(guī)則

認繳制下，請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)，對承租人不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔補充賠償責任的情形：

1.承租人作為被執(zhí)行人的案件，法院已窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；

2.在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的。

【第10-12條】公司法人人格否認規(guī)則

否認公司獨立人格，由濫用公司法人獨立地位和股東有限責任的股東對公司債務(wù)承擔連帶責任。主要包括人格混同、過度支配與控制、資本顯著不足等，各項標準可詳見254號文。

【第14條】怠于履行清算義務(wù)的規(guī)則

股東舉證證明其已經(jīng)為履行清算義務(wù)采取了積極措施，或者小股東舉證證明其既不是公司董事會或者監(jiān)事會成員，也沒有選派人員擔任該機關(guān)成員，且從未參與公司經(jīng)營管理，以不構(gòu)成“怠于履行義務(wù)”為由，主張其不應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院依法予以支持。

254號文涵蓋了融資租賃業(yè)務(wù)的方方面面，上述12條并非所涉全部事項，篇幅有限不一一分析，建議融資租賃公司在業(yè)務(wù)實踐中，加強對254號文的研究和培訓(xùn)工作，防范相關(guān)法律風險。上述12條未列舉但亦很重要的其他事項如：

【第7條】在審核股東會決議時，究竟是按照股東“認繳出資”還是“實繳出資”比例來行使表決權(quán)：

1.章程有約定的，按照章程約定；

2.章程無約定的，按照認繳出資比例；

3.如果章程沒有約定，股東（大）會又想按照實繳出資比例來表決，那么股東（大）會表決程序需要按照“修改公司章程”的要求來。

【第46條】通知解除的規(guī)則：

1.只有享有法定或者約定解除權(quán)的當事人才能以通知方式解除合同。

2.不享有解除權(quán)的一方向另一方發(fā)出解除通知，另一方即便未在異議期限內(nèi)提起訴訟，也不發(fā)生合同解除的效果。

【第54條】獨立保函僅限于銀行和非銀行金融機構(gòu)開立的符合相關(guān)司法解釋的保函。除此之外，普通的擔保均具有從屬性，當事人通過約定排除擔保從屬性的，該排除擔保從屬性的約定無效。

提示：融資租賃公司應(yīng)準確理解，原保證合同中與此條發(fā)生沖突的相關(guān)條款的效力。

【第56條】除擔保合同明確約定外，擔保人之間不享有互相追償?shù)臋?quán)利。

提示：融資租賃公司在向擔保人進行追償時，應(yīng)關(guān)注該處規(guī)定，完善相關(guān)擔保合同約定。

【第128條】刑民交叉案件中分別審理規(guī)則：

1.主合同債務(wù)人涉刑事，可請求擔保人承擔民事責任；

2.行為人以公司名義實施的行為涉刑事，可請求公司承擔民事責任；

3.公司的法定代表人的職務(wù)行為涉刑事，可請求公司承擔民事責任等等。