奶牛、蛋雞、種豬能否作為合法融資租賃標的？

生物資產(chǎn)能否作為合法租賃標的，應當符合哪些標準才能作為融資租賃的標的物，交易中如何特定化，存在哪些法律風險以及如何預防？本文針對上述問題進行了分析，并嘗試提出可行的解決方案，希望能給予廣大讀者以些許啟發(fā)。

融資租賃作為新型融資方式，將租賃物的所有權(quán)分解，所有與使用相互分離，以物融資，融資門檻低，可以突破瓶頸。我國尚未出臺專門的《融資租賃法》，其他法律規(guī)范對于生物資產(chǎn)是否可作為融資租賃的標的物也缺乏明確的規(guī)定，但是實務(wù)中已經(jīng)存在大量以奶牛、蛋雞、種豬等作為租賃物的交易。

與其他租賃標的物不同，生物資產(chǎn)具有生物轉(zhuǎn)化性、自然增值性等特點，是“活的”租賃物，存在生長、增殖、疾病、死亡等生命過程，具有不確定性。生物資產(chǎn)能否作為合法租賃標的，應當符合哪些標準才能作為融資租賃的標的物，交易中如何特定化，存在哪些法律風險以及如何預防？本文針對上述問題進行了分析，并嘗試提出可行的解決方案，希望能給予廣大讀者以些許啟發(fā)。

一、生物資產(chǎn)作為融資租賃標的物的可行性

融資租賃實踐中，以蛋雞、奶牛、種豬、母牛、母馬、茶樹、果樹作為租賃物的業(yè)務(wù)操作已經(jīng)大量存在。但是，相關(guān)立法供給的不足給融資租賃交易帶來了某些不確定因素，出租人在融資租賃中承擔了較高的風險，增加了交易成本，阻礙了相關(guān)交易的順暢操作。

扶持三農(nóng)，僅僅有抽象概括的政策是遠遠不夠的，更需要切實可行的幫扶措施、稅務(wù)優(yōu)惠和明確清晰的法律規(guī)范保障，投資者才能夠無后顧之憂，資金才會流進來，農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的棋局才能夠“做活”。另外，生物資產(chǎn)豐富多樣，以物擔保（“増信手段”），以物融資（“回租”），以融物來融資（“借雞下蛋，賣蛋買雞”），大有可為。

融資租賃是一種新型的資源配置模式，將融資與融物、貿(mào)易與信貸結(jié)合為一體。借助融資租賃的杠桿，以物權(quán)換債權(quán)，以物權(quán)來融資、融服務(wù)，能夠?qū)崿F(xiàn)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)設(shè)備的更新?lián)Q代、優(yōu)化升級，更好的做強農(nóng)業(yè)，推動農(nóng)業(yè)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變。然而，生物資產(chǎn)能否作為融資租賃的標的物，哪些生物資產(chǎn)適合作為融資租賃標的物，交易中存在哪些應當注意的法律限制以及經(jīng)營風險，應當如何設(shè)法規(guī)避風險，都需要作出進一步的廓清。

（一）生物資產(chǎn)的概念和特征

1.定義及分類

根據(jù)《企業(yè)會計準則第5號——生物資產(chǎn)》（2006）第2、3條的規(guī)定，生物資產(chǎn)是指有生命的動物和植物，分為消耗性生物資產(chǎn)、生產(chǎn)性生物資產(chǎn)和公益性生物資產(chǎn)。消耗性生物資產(chǎn)，是指為出售而持有的、或在將來收獲為農(nóng)產(chǎn)品的生物資產(chǎn)，包括生長中的大田作物、蔬菜、用材林以及存欄待售的牲畜等。生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，是指為產(chǎn)出農(nóng)產(chǎn)品、提供勞務(wù)或出租等目的而持有的生物資產(chǎn)，包括經(jīng)濟林、薪炭林、產(chǎn)畜和役畜等。公益性生物資產(chǎn)，是指以防護、環(huán)境保護為主要目的的生物資產(chǎn)，包括防風固沙林、水土保持林和水源涵養(yǎng)林等。

通過上面的概念界定可知，動物性生物資產(chǎn)皆屬于動產(chǎn)，依法以占有作為公示方式；植物性生物資產(chǎn)通常屬于地上定著物，依據(jù)《不動產(chǎn)登記暫行條例》第2條的規(guī)定，屬于有獨立價值的不動產(chǎn)，以登記作為取得所有權(quán)的生效要件，但是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者對植物性資產(chǎn)所有權(quán)的取得也可因種植這一事實行為而取得，但植物性資產(chǎn)作為不動產(chǎn)，若農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者擬轉(zhuǎn)讓植物性資產(chǎn)的，需首先辦理登記后方可轉(zhuǎn)讓。

特殊的植物，如部分水中植物、容器中以及可移動物上生長的植物屬于動產(chǎn)，如養(yǎng)殖繩上生長的海帶、盆栽植物等。依據(jù)《合同法》第237條對融資租賃合同的定義，無論采取融資租賃直租還是售后回租模式，出租人都需要獲得租賃物的所有權(quán)，動產(chǎn)需要交付，不動產(chǎn)需要登記。而我國動產(chǎn)登記制度缺乏、不動產(chǎn)登記制度實務(wù)操作困難等問題，以致物權(quán)法的善意取得制度給融資租賃行業(yè)帶來了很大的風險。

依據(jù)生物資產(chǎn)所具有的不同特點，包括價值大小、使用壽命、消費方式等，其作為融資租賃標的物的可行性難度也不同，融資租賃交易模式的選擇也會存在差異，交易進行前需要謹慎考察生物資產(chǎn)標的物的各種自然屬性，設(shè)置多種交易實施方案，以預防交易過程中可能出現(xiàn)的諸多風險。后文將會對此展開詳細探討。

2. 生物資產(chǎn)的特點

（1）一般特征

生物資產(chǎn)有別于其他資產(chǎn)，它是有生命力的經(jīng)濟資源，是“活”的資產(chǎn)，與其他資產(chǎn)相比，生物資產(chǎn)具有如下特點：生物轉(zhuǎn)化性、自然增值性、周期性、多樣性、未來收益不確定性、附著物的不可分割性等。與融資租賃交易相結(jié)合，生物轉(zhuǎn)化性涉及到生物資產(chǎn)的價值增值、減損、滅失的法律問題；自然增值性涉及到生物資產(chǎn)的價值評估、孳息分配問題；周期性關(guān)乎融資租賃資金周轉(zhuǎn)、租金給付、風險承擔問題；收益不確定性與交易風險、租賃物的遴選緊密相關(guān)，由于生物資產(chǎn)的價格會隨著其出產(chǎn)物市場價格的波動性而不斷波動，這對出租人而言屬于風險資產(chǎn)；附著物的不可分割性指的是植物離不開土地，魚兒離不開水，圈養(yǎng)的雞牛羊需要棚舍等，這決定了特定情況下生物資產(chǎn)無法單獨進行交易，必須連同不動產(chǎn)一起移交轉(zhuǎn)讓。正是生物資產(chǎn)所具有的上述特點，決定了并非所有生物資產(chǎn)都適合作為融資租賃的標的物。同時，不同生物資產(chǎn)的融資租賃需要結(jié)合其特殊性進行設(shè)計，以最大程度上規(guī)避相應風險，成功獲取收益。

（2）特別區(qū)分

公益性生物資產(chǎn)由于主要用于生態(tài)環(huán)保的公益性目的，不以獲利為目的，缺乏活躍的市場交易，并且很多情況下存在禁止辦理林權(quán)變更登記的情況，限制了其作為融資租賃標的物的可能性；消耗性生物資產(chǎn)通常生產(chǎn)周期短，產(chǎn)出分一次或者多次完成，前者包括眾多糧食作物、部分蔬菜、部分提供木材的林木和提供肉類產(chǎn)品的家禽、牲畜（肉牛、肉豬），僅創(chuàng)造一次價值，不具備連續(xù)獲利的能力，后者包括部分蔬菜（如韭菜、茴香等多茬性蔬菜）和部分農(nóng)作物（如苜蓿），具備一定的連續(xù)獲利能力；生產(chǎn)性生物資產(chǎn)生命周期相對較長，具備連續(xù)獲利的能力，包括部分植物性生物資產(chǎn)，如經(jīng)濟林木（果樹、茶樹），和部分動物性生物資產(chǎn)，如蛋雞、奶牛、種豬、用于產(chǎn)崽兒的馬牛羊、提供魚苗的親魚等等。由于生長、生產(chǎn)周期較長，投資資金的沉淀時間自然也會比較長，出租人面臨資金周轉(zhuǎn)的壓力，需要創(chuàng)新交易結(jié)構(gòu)，做到盡快回籠資金。

（二）生物資產(chǎn)作為融資租賃標的物的可行性分析

1.法律依據(jù)

（1）國內(nèi)法依據(jù)

關(guān)于融資租賃交易的租賃物的界定標準，我國現(xiàn)行有效法律并未對其作出明確規(guī)定。但是這并不妨礙我們從既有的法律框架、制度建構(gòu)、法律原則中提煉、剪裁出租賃物的大概范圍輪廓。

我國《合同法》未對租賃標的物的種類和范圍進行限制�！逗贤�法》第238條規(guī)定，融資租賃合同的內(nèi)容包括租賃物名稱、數(shù)量、規(guī)格、技術(shù)性能、檢驗方法等條款，第247條規(guī)定承租人應當妥善保管、使用租賃物，由上述條文可推知，融資租賃合同的租賃物應當為有體物，這樣便將權(quán)利性財產(chǎn)如股權(quán)、收費權(quán)等排除在外。所有生物資產(chǎn)皆能滿足有體物的要求。

《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第6條規(guī)定，“本辦法所稱租賃財產(chǎn)包括：（一）生產(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗檢測設(shè)備、工程機械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類動產(chǎn)……”，如果是無形資產(chǎn)，則必須是附帶于動產(chǎn)之上，且無形資產(chǎn)價值不得超過租賃財產(chǎn)價值的1/2。

該辦法將租賃物的范圍設(shè)定為“各類動產(chǎn)”，生物資產(chǎn)中的動物性資產(chǎn)皆屬于動產(chǎn)，植物性資產(chǎn)在生長過程中是地上定著物，通常屬于不動產(chǎn)，但是可以通過收割、采伐等方式與土地分離，從而轉(zhuǎn)變?yōu)閯赢a(chǎn)�！锻馍掏顿Y租賃業(yè)管理辦法》雖然僅規(guī)定了動產(chǎn)租賃物，但是并未明確排除不動產(chǎn)作為租賃物的情況，況且實踐中存在眾多以放映廳、鐵路站臺等不動產(chǎn)融資租賃交易先例。

依據(jù)《金融租賃公司管理辦法》第4條的規(guī)定，適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)。依據(jù)《固定資產(chǎn)分類與代碼》（2010）第2條的規(guī)定，所謂固定資產(chǎn)是指使用期限在一年以上，單位價值在規(guī)定標準以上，并且在使用過程中基本保持原有物質(zhì)形態(tài)的資產(chǎn)，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)。由此可推知，并非所有的資產(chǎn)都可以作為融資租賃的標的物，而是需要具備某些特定的條件�！豆潭ㄙY產(chǎn)分類與代碼》在第5部分代碼表的表55、表56中列舉了特殊用途的動物、植物類型，表明動物、植物性生物資產(chǎn)可以作為固定資產(chǎn)對待，從而可以成為融資租賃的租賃物。

雖然尚無法律法規(guī)明確規(guī)定生物資產(chǎn)可以作為融資租賃標的物，但是也沒有規(guī)范明確禁止將生物資產(chǎn)作為租賃物，根據(jù)民法“法不禁止即許可”的原則，生物資產(chǎn)可以作為融資租賃的租賃物，法律法規(guī)明確禁止的除外。

（2）國際條約、慣例

《國際統(tǒng)一私法協(xié)會租賃示范法》第2條對于租賃物的認定范圍是：“所有承租人用于生產(chǎn)、貿(mào)易及經(jīng)營活動的財產(chǎn)，包括不動產(chǎn)、資本資產(chǎn)、設(shè)備、未來資產(chǎn)，特制資產(chǎn)、植物和活的以及未出生的動物。這一術(shù)語不包含貨幣或有價證券，動產(chǎn)不因附著于不動產(chǎn)或成為不動產(chǎn)的一部分而不再是租賃物。”該示范法明確將生物資產(chǎn)納入融資租賃標的物范疇，即“植物和活的以及未出生的動物”，

依據(jù)上述條款的規(guī)定，當植物性生物資產(chǎn)生長在土地上而作為土地的一部分時，仍然可以作為融資租賃的租賃物出現(xiàn)。由此觀之，生物資產(chǎn)作為租賃物已為國際社會所認可，符合國際交易慣例。

但需注意的是，示范法只是將“用于生產(chǎn)、貿(mào)易以及經(jīng)營活動”性質(zhì)的生物資產(chǎn)列為租賃物，涵蓋了消耗性生物資產(chǎn)、生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，而將公益性生物資產(chǎn)排除在外，原因無外乎該類生物資產(chǎn)目的不在于營利，而在于生態(tài)、環(huán)保，所產(chǎn)生的利潤空間非常有限之故。

關(guān)于消耗性生物資產(chǎn)能否作為租賃物，一般認為，租賃物應為不可消耗物，但國內(nèi)融資租賃業(yè)界有對存貨租賃的嘗試，若消耗性生物資產(chǎn)的生長周期不低于一年，特定范圍內(nèi)的消耗性生物資產(chǎn)在合意可控范圍內(nèi)交替往復砍伐重栽、替換、采用租賃物新陳替代方法保持租賃物的特定化和價值平衡前提下，租賃公司也可嘗試以消耗性生物資產(chǎn)為租賃物開展類似于存貨租賃的融資租賃交易。但，由于存貨租賃的不普及以及對法律的理解的不同，以消耗性生物資產(chǎn)為租賃物開展融資租賃交易不排除被裁判機關(guān)及相關(guān)部門認定為不構(gòu)成融資租賃交易的風險。

2. 政策利好

近年來國家釋放了一系列政策方面的利好以加快融資租賃業(yè)的發(fā)展。除了上文提到的《關(guān)于促進金融租賃行業(yè)健康發(fā)展的指導意見》，國務(wù)院辦公廳還發(fā)布了《關(guān)于加快融資租賃業(yè)發(fā)展的指導意見》，該《指導意見》鼓勵融資租賃企業(yè)“積極開展面向種糧大戶、家庭農(nóng)場、農(nóng)業(yè)合作社等新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體的融資租賃業(yè)務(wù)”，“在風險可控的前提下，穩(wěn)步探索將租賃物范圍擴大到生物資產(chǎn)等新領(lǐng)域”。此外，《中共中央、國務(wù)院關(guān)于加大改革創(chuàng)新力度加快農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化建設(shè)的若干意見》（2015年2月1日發(fā)布）也要求，“圍繞建設(shè)現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)，加快轉(zhuǎn)變農(nóng)業(yè)發(fā)展方式”，“加大對生豬、奶牛、肉牛、肉羊標準化規(guī)模養(yǎng)殖場（小區(qū)）建設(shè)支持力度，實施畜禽良種工程，加快推進規(guī)模化、集約化、標準化畜禽養(yǎng)殖，增強畜牧業(yè)競爭力”。上述信號釋放了生物資產(chǎn)融資租賃宏觀意義上的利好信號，需要后期具體的法律法規(guī)的跟進。

3. 生物資產(chǎn)作為租賃物的判斷標準

并非所有的生物資產(chǎn)都可以作為融資租賃的標的物，而是必須滿足特定的標準：

（1）生物資產(chǎn)權(quán)屬清晰，真實存在且能夠產(chǎn)生收益

融資租賃具有既融資又融物的雙重特點，借此承租人能夠在較短的時間內(nèi)獲得經(jīng)營所需的租賃物及資金，租賃物所有權(quán)的四個權(quán)能被分解，歸屬和利用分開，所有權(quán)用來擔保、阻卻風險，使用創(chuàng)造收益，出租人必須獲得租賃物的所有權(quán)，因此權(quán)屬問題必須明確；融資租賃交易發(fā)生前，出租人應當對租賃物的權(quán)屬進行調(diào)查，查明生物資產(chǎn)的所有人，是否涉及“一物二賣”，其上是否設(shè)立了擔保物權(quán)，所有相關(guān)信息都可能會影響到事后出租人的取回權(quán)的實現(xiàn)，而取回權(quán)乃是出租人的一道物權(quán)保障。

生物資產(chǎn)的價值大小也會影響作為租賃物的可能性，價值太小，成本過高，風險太大，則缺乏開展融資租賃的經(jīng)濟誘惑力。

（2）不存在法律、法規(guī)規(guī)定的禁止流通或限制流通的規(guī)定，可以進行正常流通且通常具有活躍的交易市場

可經(jīng)營性是獲取收益的前提條件，租賃物的市場流通性以及是否具備連續(xù)獲利的能力是很重要的指標，市場規(guī)模、交易的頻率影響到交易量、交易額，影響到租賃物的再度轉(zhuǎn)手及其殘值的實現(xiàn)，也影響到承租人償還租金的周期長短，周期越長，出租人所承擔的風險便越大。如果所涉生物資產(chǎn)是被法律、法規(guī)禁止或者限制流通的，例如所涉生物資產(chǎn)屬于國家保護的動植物，則該生物資產(chǎn)一般而言不適宜作為融資租賃的標的物；如果所涉生物資產(chǎn)尚不存在活躍的交易市場，則一方面變現(xiàn)難度大，另一方面生物資產(chǎn)的價值評估會面臨相應的困難，難以獲知租賃物的公允價值，出租人會面臨較大風險。

（3）在會計處理上，該等生物資產(chǎn)的價值可以確認、計量、按期計提折舊等

生物資產(chǎn)的確認與計量是生物資產(chǎn)會計處理中非常重要的問題，計量方式的采用關(guān)系到企業(yè)價值的測算，乃至于企業(yè)最終損益的核算�！镀髽I(yè)會計準則第5號——生物資產(chǎn)》第17條規(guī)定：“企業(yè)對達到預定生產(chǎn)經(jīng)營目的的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，應當按期計提折舊，并根據(jù)用途分別計入相關(guān)資產(chǎn)的成本或當期損益�！辈捎脷v史成本計量法還是公允價值計量法需要會計師作出謹慎周密的判斷。

采用公允價值計量的，應當同時滿足兩個條件：（一）生物資產(chǎn)有活躍的交易市場；（二）能夠從交易市場上取得同類或類似生物資產(chǎn)的市場價格及其他相關(guān)信息，從而對生物資產(chǎn)的公允價值作出合理估計。與其他資產(chǎn)不同，生物資產(chǎn)具有自然增值性的特點，例如數(shù)量的增多、質(zhì)量上的提高、重量的增加等，但是也存在因遭受自然災害、疫病侵襲、市場需求變化而減值的情況。

公益性生物資產(chǎn)屬于不可變現(xiàn)資產(chǎn)，不存在計提折舊的問題；消耗性生物資產(chǎn)類似于存貨，也不存在計提折舊的問題。計提的折舊可以計入生產(chǎn)成本或者費用科目從而在所得稅前扣除，減輕了企業(yè)的負擔，對于提高企業(yè)的競爭力有好處。

（4）租賃物的特性符合融資租賃中長期租賃期限的要求

融資租賃屬于中長期融資，租賃物應當符合使用壽命一年以上的特征，具有連續(xù)獲利的能力，消耗性生物資產(chǎn)中只有小部分能夠符合該要求，例如韭菜（一年內(nèi)多茬收割）、苜蓿（每年可多次收割），提供肉類的動物性生物資產(chǎn)雖然壽命一般都會長于一年，但是屬于一次性消耗品，不具備連續(xù)獲利能力，而生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，例如蛋雞、奶牛、母牛、果樹等符合中長期融資租賃的要求，能夠作為相對穩(wěn)定的融資租賃標的物。

（5）交易風險具有可控制性

生物資產(chǎn)中的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)具備連續(xù)獲利的能力，能夠提供穩(wěn)定的收益，市場較為活躍并且風險相對可控，屬于較為理想的融資租賃標的。

二、生物資產(chǎn)作為租賃物的特定化問題

融資租賃的租賃物能否特定化，決定了租賃交易是否具有可實現(xiàn)性。租賃物的特定化是融資租賃交易的前提條件之一，也涉及到與標的物相關(guān)的風險轉(zhuǎn)移的問題。生物資產(chǎn)基于其生物轉(zhuǎn)化性、自然增值性的特點在特定化方面存在著一些獨特之處，需要設(shè)計特殊的特定化方式。

（一）租賃物特定化的目的

作為融資租賃租賃物的生物資產(chǎn)通常是種類物，因而需要加以特定化。具體可通過在標的物上設(shè)定標志、提供標的清單或者其他方式將其歸入合同項下，也即通過選擇或者交付而實現(xiàn)特定化，特定化即固定化，以此來確定風險責任的承擔。具體到融資租賃合同中，租賃物的特定化乃是基于下列的數(shù)重考量：首先，由于在融資租賃交易（特別是售后回租）項下，承租人占有、控制租賃物，租賃物的特定化也是確定交易標的，只有確定了交易標的，交易才可進行；其次，防止出現(xiàn)由于租賃物不確定而影響裁判機關(guān)對于合同效力、性質(zhì)的認定，防范承租人以爭議標的非屬出租人所有而提出抗辯；再次，風險發(fā)生時，便于出租人取回租賃物，從而減少損失。

（二）生物資產(chǎn)特定化面臨的特殊問題

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》對貨物進行特定化的方式有在貨物上加標記、裝運單據(jù)、通知等，由于生物資產(chǎn)的差異性，對其進行特定化需要設(shè)定多元化的指標參數(shù)，例如數(shù)量、品種、體積、價值、壽命、使用用途等等，并將其反映在融資租賃合同的條款當中。

1.生物資產(chǎn)的價值評估

融資租賃知名專家屈延凱先生一直強調(diào)，融資租賃“資產(chǎn)要真，融物要實”，只有如此，才能夠發(fā)揮“物權(quán)”的擔保功效，這對于出租人利益的維護具有重要意義。如何能夠真實、客觀地反映生物資產(chǎn)的真實價值一直是個難點問題。

《企業(yè)會計準則—基本準則》對公允價值的定義為：公平交易中熟悉情況的交易雙方自愿進行資產(chǎn)交換或是債務(wù)清償?shù)慕痤~。對于缺乏成熟、活躍市場的生物資產(chǎn)來說，公允價值的測算就面臨困難。倘若無法測算生物資產(chǎn)的價值，出租人就面臨很大的風險。針對生物資產(chǎn)的價值評估應當建立例如國有資產(chǎn)評估那樣的規(guī)范，出臺林木資產(chǎn)評估、農(nóng)作物價值評估、禽畜價值評估、水產(chǎn)價值評估等規(guī)范，為相關(guān)交易實踐提供標準和依據(jù)。

2.部分生物資產(chǎn)數(shù)量、質(zhì)量計算

例如水產(chǎn)類生物資產(chǎn)，由于在租賃期間一直處于生長增殖的狀態(tài)，無法直觀地進行清點，很難測定其數(shù)量與質(zhì)量。全部打撈上岸清點不具有現(xiàn)實操作性，成本高而且會損害到生物資產(chǎn)的正常生長。故可以采用抽樣計算的方式，但是會存在誤差。特別是涉及到生物資產(chǎn)的質(zhì)量問題，需要專業(yè)人士的判斷。

3.生物資產(chǎn)的置換、補足

與傳統(tǒng)的租賃標的不同，生物資產(chǎn)處于不斷增殖、生長、疾病、死亡的變化過程之中，長期處于一種不穩(wěn)定狀態(tài)，這為其特定化造成了一定障礙。為避免在出租人要求取回租賃物時，承租人提出原有合同項下的租賃物已經(jīng)滅失、死亡的抗辯，出租人在融資租賃合同中應當擬定明確的條款，為承租人設(shè)定定期（如每月、每季）置換、補足傷殘、死亡的租賃標的物的義務(wù)，且要保證所置換、補足的租賃物完全符合合同條款所擬定的數(shù)量、品種、質(zhì)量等要求，并定期更換租賃物清單，以保證租賃標的處于相對確定狀態(tài)。

 4.生物資產(chǎn)孳息的歸屬安排

按照《物權(quán)法》的規(guī)定，天然孳息，由所有權(quán)人取得；既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。當事人另有約定的，按照約定。關(guān)于租賃權(quán)是否屬于用益物權(quán)，目前學界存在兩種觀點，一種觀點認為，租賃權(quán)屬于債權(quán)，在融資租賃交易中，承租人基于融資租賃合同的安排而享有租賃物的占有、使用、收益的權(quán)利，系合同之債，租賃權(quán)是具有相對性、只能對抗出租人的債權(quán)，不屬于物權(quán)法所列舉的用益物權(quán)范疇，故而承租人不是用益物權(quán)人，倘無約定，孳息應屬出租人所有。

這對于比如依靠蛋雞生的蛋、奶牛擠的奶獲取收益的承租人來說顯然是不可接受的，此種情況下，承租人一般會要求在合同中約定，租賃期間租賃標的所產(chǎn)生的孳息歸承租人所有。但是奶牛在租賃期間產(chǎn)的崽兒，恐怕應當屬于出租人所有，因為依據(jù)融資租賃合同承租人獲取收益的媒介是奶牛產(chǎn)的奶，而非奶牛生的牛崽兒，因此還是作出明確的權(quán)屬安排為好。又言之，牲畜的子畜在出生后無法離開母畜，出租人無法馬上取回，可以在合同中委托承租人代為飼養(yǎng)。

另一種觀點認為，租賃權(quán)的實質(zhì)是用益物權(quán)，目前持該觀點的人越來越多，為避免因孳息歸屬約定不明而產(chǎn)生爭議，建議出租人在融資租賃合同中對生物資產(chǎn)的孳息的歸屬做出明確約定。

三、生物資產(chǎn)作為租賃物的風險預防

融資租賃交易中，出租人又出錢、又出物，提供資金購買租賃物，又將租賃物的占有和控制權(quán)讓渡給承租人，可謂“人財兩空”，面臨著較大的風險。風險因素，包括法律風險、經(jīng)營風險、自然風險、稅務(wù)風險、政策風險等，是融資租賃交易中必須要全面考量、謹慎應對的變量，特別考慮到生物資產(chǎn)本身便具有收益不確定性的特點，更需要全面調(diào)動現(xiàn)有的各種制度機制去規(guī)避風險，增強對交易各個環(huán)節(jié)的把控能力，制定嚴密措施防范可預測性風險，轉(zhuǎn)化與化解不可預知風險，將風險可能帶來的損害可能性降到最低。

（一）生物資產(chǎn)作為租賃物的法律風險

1.生物資產(chǎn)的損傷、滅失風險

植物性生物資產(chǎn)的生長過程主要受各種自然因素（土壤、溫度、水分等）的影響，動物性生物資產(chǎn)則受生理狀況、管理方式的影響，兩者都具有一定的脆弱性，如植物性生物資產(chǎn)通常會面臨的病蟲害、火災焚毀、生長不良、惡劣氣候等問題，動物性生物資產(chǎn)則是經(jīng)常受疫情、生態(tài)環(huán)境污染、天氣突變等狀況的困擾，從而造成減產(chǎn)、質(zhì)量下降、損傷、滅失或死亡的后果。

雖然《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2014]3號）第7條規(guī)定：“承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風險由承租人承擔，出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的，人民法院應予支持。

但當事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外”，確定了承租人承擔風險的原則，但是租賃物毀損、滅失，對出租人來說都是損失。租賃物損壞，價值減少，擔保功能減弱；租賃物滅失，出租人失去了物的（所有權(quán)）保障，在承租人遲付或者拒付租金時，無法通過取回租賃物的方式向其施加壓力，無法通過處理租賃物獲取殘值。

2.生物資產(chǎn)被征收、撲殺風險

隨著基礎(chǔ)建設(shè)的加快鋪開，土地征收、房屋拆遷的案例增多，附著于土地之上的植物性生物資產(chǎn)如林木、苗圃、經(jīng)濟作物也隨之被征收、飼養(yǎng)動物的棚舍被拆遷的情況也數(shù)見不鮮。這給通常為中長期交易的融資租賃業(yè)務(wù)帶來不確定因素，影響到合同的正常履行，特別是考慮到農(nóng)業(yè)經(jīng)營周期長、收益慢、前期投入大的情況，由此帶來的風險不容小覷。

依據(jù)《物權(quán)法》第42條的規(guī)定，征收集體所有的土地，應當依法足額支付地上附著物和青苗的補償費等費用；征收單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)，應當依法給予拆遷補償。

動物性生物資產(chǎn)通常面臨的風險是動物疫情，例如禽流感、豬流感、瘋牛病、口蹄疫等，導致大量禽類、牲畜被撲殺，往往造成巨大經(jīng)濟損失。

為減少出租人所承擔的風險，應當在融資租賃合同中約定，一旦出現(xiàn)征收、撲殺等情況，承租人必須及時通報出租人，并且由此而獲得的補償費、補貼等款項應當優(yōu)先用來償付租金。

3.與生物資產(chǎn)相關(guān)的土地承包經(jīng)營權(quán)、房屋所有權(quán)的合法性風險

部分生物資產(chǎn)所具有的附著物不可分割屬性決定了其相關(guān)經(jīng)營離不開土地、房舍，承租人需要取得相應的國有土地使用權(quán)、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地、房屋使用權(quán)，否則無法展開正常經(jīng)營，租金能否正常支付便成為問題。在進行融資租賃前，出租人應作出盡職調(diào)查，審查承租人是否合法取得了國有土地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地、房屋使用權(quán)，是否取得了相關(guān)的建設(shè)、農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的審批手續(xù)，承包剩余期限能否涵蓋整個租賃期限等，并進行權(quán)屬登記，為合同展開掃平障礙、排除風險。

（二）法律風險的預防

1.生物資產(chǎn)的保險

為防止疫情和自然災害給作為租賃物的動物性生物資產(chǎn)可能帶來的損失，可以為其投保相應的養(yǎng)殖險種，例如針對家禽養(yǎng)殖的保險，主險為自然災害與政策性撲殺險，附加險為由于疫情所造成的平均出欄價格跌幅超過30%時的保險賠付；針對植物性生物資產(chǎn)的農(nóng)作物、經(jīng)濟作物保險，包括自然災害險、火災險、意外損失險、病蟲害損失險等。雙方應當在融資租賃合同中約定，由承租人負責投保相應的險種，在保單中注明出租人為第一保險受益人，承租人應當保證保險在整個合同期間內(nèi)有效。

2.生物資產(chǎn)的登記

融資租賃交易中一個棘手的問題便是針對沒有所有權(quán)登記機關(guān)的動產(chǎn)或者不動產(chǎn)的權(quán)屬保障問題。承租人如果處分租賃物，受讓人可以依據(jù)善意取得制度取得租賃物的所有權(quán)，如此情形對于出租人來說十分不利的。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第9條，出租人可以授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人（所有權(quán)人），以此取得對抗善意第三人的效果，但是一方面，這種將自己所有物抵押給自己的做法是否符合物權(quán)法，仍然存疑；另一方面，實踐中很多登記機關(guān)拒絕進行相關(guān)登記。

3.生物資產(chǎn)的電子信息監(jiān)控

為防止生物資產(chǎn)被承租人處分并轉(zhuǎn)移占有，可在生物資產(chǎn)的養(yǎng)殖地、生長地、水域等安裝電子監(jiān)控設(shè)備，包括GPS定位設(shè)備、無線監(jiān)控裝置、警報器，通過監(jiān)控平臺軟件進行操作，具備對租賃物視頻的實時監(jiān)控、回放、錄像、抓拍、存儲等功能，出租人可以通過電腦、手機、平板等工具隨時進行遠程監(jiān)督。

 4.定期或不定期巡查

倘若電子監(jiān)控的成本過高，出租人還可以通過定期、不定期的巡視方式進行監(jiān)督檢查，查看租賃物的管理狀況，核對其數(shù)量，對新發(fā)現(xiàn)的問題及時采取保障措施。但是出租人不能因此而影響到承租人對于租賃物的平靜占有（quiet-possession），用以保障承租人利用租賃物進行正常生產(chǎn)。

四、生物資產(chǎn)融資租賃交易及立法建議

融資租賃是在現(xiàn)代化大生產(chǎn)條件下產(chǎn)生的新型的融資融物工具，是對傳統(tǒng)金融的補充與延伸。我國金融環(huán)境薄弱，融資租賃恰恰可以大展身手，相當于“分期付款”，卻可以立即獲得全額的租賃物，而且融資門檻較低，沒有繁瑣的手續(xù)。但是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)業(yè)化程度低，經(jīng)營分散、粗放，生產(chǎn)周期長、見效慢，融資租賃公司將會面臨風險控制、成本控制方面的壓力。而農(nóng)民手中有生物資產(chǎn)，可以通過融資租賃售后回租的方式籌集資金，用以購買先進農(nóng)業(yè)機械或者擴大生產(chǎn)規(guī)模。

（一）交易結(jié)構(gòu)創(chuàng)新

基于農(nóng)業(yè)融資租賃的特殊之處，需要新的交易模式架構(gòu)。為解決資金來源單一的問題，除了傳統(tǒng)的銀行信貸，融資租賃公司還可以通過P2P網(wǎng)絡(luò)信貸平臺獲得“輸血”。其運作模式為：融資租賃公司與經(jīng)營生物資產(chǎn)的承租人簽訂融資租賃合同，前者按照后者的要求購買特定的生物資產(chǎn)，并出租給后者（承租人），形成租賃債權(quán)。而后融資租賃公司將租賃債權(quán)轉(zhuǎn)讓給網(wǎng)絡(luò)信貸平臺的投資者，承租人定期向投資人支付租金，而融資租賃公司向網(wǎng)絡(luò)信貸平臺提供回購擔保以及其他的增信措施。該模式有點像資產(chǎn)證券化，但是存在差別，可以短時期實現(xiàn)資金回籠。如此一來，大大降低了融資租賃公司的出資總量與成本，克服了資金周轉(zhuǎn)慢、效率低的弱點。

除了聯(lián)手網(wǎng)絡(luò)金融，融資租賃企業(yè)還可以考慮采用“債轉(zhuǎn)股模式”來支持前期投入較大、風險較高、但有潛力的農(nóng)業(yè)投資經(jīng)營行為，例如農(nóng)業(yè)試驗田、新品種的培育等，除收取部分現(xiàn)金租金外，其余部分租金可以采用投資入股的方式，出租人取得承租人所經(jīng)營企業(yè)的股權(quán)，這樣一方面減輕了承租人的融資成本，另一方面出租人可以分享農(nóng)業(yè)科技企業(yè)的未來收益成果。

（二）完善立法建議

針對農(nóng)業(yè)經(jīng)營分散、缺乏規(guī)模效益方面的問題，需要按照《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》進一步規(guī)范和推動農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓，形成規(guī)�；�經(jīng)營，從而擴大融資租賃的利潤空間，吸引資金流入，這一趨勢會隨著城鎮(zhèn)化進程的加快而不斷加強。隨著農(nóng)村土地確權(quán)登記的不斷完善，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)有望大規(guī)模進入市場流轉(zhuǎn)，從而實現(xiàn)集中規(guī)�；�經(jīng)營。若融資租賃公司分別與為數(shù)眾多的散戶鑒定融資租賃合同，需要投入太多的人力、物力，成本非常高。而具有規(guī)模優(yōu)勢的農(nóng)業(yè)公司可以彌補這方面的缺憾，雙方有著較為廣闊的合作空間。

由于農(nóng)村土地的抵押受到嚴格限制，應當從生物資產(chǎn)（特別是農(nóng)作物）作為擔保物（抵押物）入手，作為突破農(nóng)業(yè)融資難的著力點。首先需要破除將農(nóng)作物僵化看成土地組成部分而拒絕設(shè)定不動產(chǎn)抵押的觀念，認為農(nóng)作物抵押屬于動產(chǎn)抵押，這在理論上形成一個悖論，即作為地上定著物的農(nóng)作物雖然是不動產(chǎn)，但是卻設(shè)定動產(chǎn)抵押的怪現(xiàn)象。故而，生長中的農(nóng)作物可以設(shè)定不動產(chǎn)抵押，為融資租賃提供物的擔保。但是，必須向林木抵押那樣確定明確的登記機關(guān)，不動產(chǎn)抵押以登記為生效要件。動物性生物資產(chǎn)可以考慮設(shè)定浮動抵押的可行性方案以及止損方案。

加大對農(nóng)業(yè)補貼支持的同時，也應為支農(nóng)的融資租賃公司提供適當補貼。同時制定相應的稅收優(yōu)惠措施，吸引融資租賃公司投資農(nóng)業(yè)。由于現(xiàn)行法律缺乏對于出租人（融資租賃公司）的法律保護，可以探索開發(fā)可以對接生物資產(chǎn)的保險險種來分攤、轉(zhuǎn)嫁風險，為融資租賃公司提供“定心丸”。美、日等發(fā)達國家設(shè)有融資租賃保險制度，為租賃企業(yè)提供了良好的風險控制與止損制度，當承租人破產(chǎn)時，融資租賃公司可以從政府性保險機構(gòu)或者商業(yè)性保險公司獲得賠償。我國也可以嘗試建立相關(guān)制度，以平衡融資租賃公司所面臨的較高風險，保障融資租賃行業(yè)的穩(wěn)定、健康發(fā)展。

鑒于融資租賃產(chǎn)業(yè)的龐大體量以及它所具備的戰(zhàn)略性意義，應當推動專門的《融資租賃法》的出臺，集中對長期困擾融資租賃行業(yè)的不動產(chǎn)、生物資產(chǎn)、軟件、權(quán)利（知識產(chǎn)權(quán)）的融資租賃交易問題作出明確的規(guī)定。由于在融資租賃交易中承租人享有針對租賃物的實際控制權(quán)，《物權(quán)法》規(guī)定的善意取得制度極易造成侵害出租人租賃物所有權(quán)的事件發(fā)生，“對于融資租賃而言，占有行為是無法實現(xiàn)租賃物的權(quán)屬狀況的公示效應的，因此，登記公示是一種必然的選擇�！北M管中國人民銀行征信中心設(shè)立了融資租賃登記公示平臺，但是該登記缺乏法律的授權(quán)，目前只能約束銀行、信托、金融租賃公司等金融機構(gòu)，對于其他主體則不具有約束效力。

在承租人破產(chǎn)的情況下，出租人、供貨人的利益如何保護，反過來，出租人、供貨人破產(chǎn)的，退出機制應當如何安排，承租人的利益如何保護、風險如何承擔的問題，也應當提供妥善的解決方案。