一、概述
　　
　　二、商業(yè)保理資產(chǎn)證券化產(chǎn)品對基礎(chǔ)資產(chǎn)的要求
　　
　　三、常見法律問題及分析
　　
　　1、應(yīng)收款賬轉(zhuǎn)讓限制
　　
　　2、基礎(chǔ)資產(chǎn)的遴選
　　
　　3、基礎(chǔ)資產(chǎn)選擇時對分散度的要求
　　
　　4、特殊目的載體的選擇
　　
　　5、特殊交易機制設(shè)計
　　
　　01、概述
　　
　　根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》的規(guī)定，資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，是指以基礎(chǔ)資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流為償付支持，通過結(jié)構(gòu)化設(shè)計進行信用增級，在此基礎(chǔ)上發(fā)行資產(chǎn)支持證券或受益憑證的過程。
　　
　　商業(yè)保理資產(chǎn)證券化，是指對保理公司從各個賣方處受讓的應(yīng)收賬款集進行信用增級，將它們轉(zhuǎn)變成可在金融市場流通和出售的證券的行為。根據(jù)資產(chǎn)證券化相關(guān)管理規(guī)定，應(yīng)收賬款屬于可以做資產(chǎn)證券化的一種基礎(chǔ)資產(chǎn)類型，因此，商業(yè)保理資產(chǎn)證券化具有較強的可行性。
　　
　　根據(jù)《關(guān)于加強商業(yè)保理企業(yè)監(jiān)督管理的通知》，商業(yè)保理企業(yè)可以向銀保監(jiān)會監(jiān)管的銀行和非銀行金融機構(gòu)融資，也可以通過股東借款、發(fā)行債券、再保理等渠道融資。
　　
　　而實操中，除一些大型國有、上市公司背景的保理公司外，其他保理公司從銀行和非銀金融機構(gòu)融資難度較大，股東借款會給股東造成較大的資金壓力，而再保理渠道融資成本較高，綜合來看，保理資產(chǎn)證券化對保理商來說是較好的融資渠道。保理資產(chǎn)證券化常見交易結(jié)構(gòu)如下：
　　
　　02、商業(yè)保理資產(chǎn)證券化產(chǎn)品對基礎(chǔ)資產(chǎn)的要求
　　
　　根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》、《非金融企業(yè)資產(chǎn)支持票據(jù)指引》、《資產(chǎn)支持計劃業(yè)務(wù)管理暫行辦法》等規(guī)定可知，資產(chǎn)證券化對基礎(chǔ)資產(chǎn)的要求，除合法合規(guī)外，往往還要求交易基礎(chǔ)資產(chǎn)權(quán)屬清晰、明確、可特定化，基礎(chǔ)真實、交易對價公允，基礎(chǔ)資產(chǎn)能夠產(chǎn)生持續(xù)、穩(wěn)定、獨立、可預(yù)測的現(xiàn)金流。
　　
　　商業(yè)保理資產(chǎn)證券化的底層資產(chǎn)顯然是要滿足上述條件的，但是商業(yè)保理公司在日常經(jīng)營過程中，只要符合《中國銀保監(jiān)會辦公廳關(guān)于加強商業(yè)保理企業(yè)監(jiān)督管理的通知》（銀保監(jiān)辦發(fā)[2019]205號，以下簡稱“205號文”）及其他法律法規(guī)的要求，一般均可滿足“合法合規(guī)”、“權(quán)屬清晰”、“可特定化”的規(guī)定。
　　
　　03、常見法律問題及分析
　　
　　1、應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓限制
　　
　　根據(jù)《民法典》第五百四十五條的規(guī)定，除當(dāng)事人約定情況外，依據(jù)合同性質(zhì)或法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，均不具有可轉(zhuǎn)讓性。通常來說，以下債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：（1）以特定身份為基礎(chǔ)的債權(quán)，如扶養(yǎng)費請求權(quán)、養(yǎng)老金請求權(quán)；（2）以特定債權(quán)人為基礎(chǔ)的債權(quán)，如工資、傷亡補助金等；（3）從權(quán)利不得單獨轉(zhuǎn)讓。
　　
　　對于按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，《民法典》同時又規(guī)定，當(dāng)事人約定非金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗善意第三人；當(dāng)事人約定金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗第三人。
　　
也就是說保理商在核對基礎(chǔ)交易合同時，如發(fā)現(xiàn)有“不得轉(zhuǎn)讓債權(quán)”的相關(guān)約定，應(yīng)對該類債權(quán)性質(zhì)進行審查，如該類債權(quán)為非金錢債權(quán)，則保理商不得受讓（從保理業(yè)務(wù)的特征來看，非金錢債權(quán)本來就不能敘做保理業(yè)務(wù)）；對于金錢債權(quán)，則該類約定不影響保理商受讓此類債權(quán)，理論上講，以此類債權(quán)進一步進行資產(chǎn)證券化也應(yīng)不受限制，但仍建議保理商在受讓此類應(yīng)收賬款時對其進行合理評估，確保不影響后續(xù)資產(chǎn)證券化進程。
　　
　　2、基礎(chǔ)資產(chǎn)的遴選
　　
　　在基礎(chǔ)資產(chǎn)遴選方面，應(yīng)注意以下事項：
　　
　�。�1）基礎(chǔ)合同真實有效，應(yīng)收賬款真實存在可轉(zhuǎn)讓，且不存在被抵消、撤銷的情形；
　　
　�。�2）保理合同及其他應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓文件真實有效，并正常履行，保理商提供了真實、合法、有效的保理服務(wù)；
　　
　�。�3）基礎(chǔ)合同交易雙方是合法有效存續(xù)的法人主體，且均具備進行基礎(chǔ)合同所約定交易內(nèi)容的相關(guān)資質(zhì)、許可等；
　　
　�。�4）應(yīng)收賬款上未設(shè)定質(zhì)權(quán)或其他權(quán)利限制，不涉及國防、軍工或其他國家機密，不存在重大違約且不涉及訴訟、仲裁、執(zhí)行或破產(chǎn)程序，入池資產(chǎn)應(yīng)完整、有效；
　　
　�。�5）保理商以按照保理合同的約定支付應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓對價，并已真實、合法、有效并完整的擁有對應(yīng)應(yīng)收賬款。
　　
　　3、基礎(chǔ)資產(chǎn)選擇時對分散度的要求
　　
　　《掛牌條件確認指南》要求企業(yè)應(yīng)收賬款資產(chǎn)證券化產(chǎn)品“基礎(chǔ)資產(chǎn)池應(yīng)當(dāng)具有一定的分散度，至少包括10個相互之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的債務(wù)人且單個債務(wù)人入池資產(chǎn)金額占比不超過50%。符合以下條件之一的，可免于上述關(guān)于債務(wù)人分散度的要求：
　　
　�。ㄒ唬┗A(chǔ)資產(chǎn)涉及核心企業(yè)供應(yīng)鏈應(yīng)付款等情況的，資產(chǎn)池包括至少10個相互之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的債權(quán)人且債務(wù)人資信狀況良好；
　　
　�。ǘ┰紮�(quán)益人資信狀況良好，且專項計劃設(shè)置擔(dān)保、差額支付等有效增信措施。符合條件并免于債務(wù)人分散度要求的，管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露基礎(chǔ)資產(chǎn)池集中度較高的原因及合理性，充分揭示風(fēng)險，設(shè)置相應(yīng)的風(fēng)險緩釋措施�！�
　　
　　基于上述規(guī)定，如為核心企業(yè)主導(dǎo)、商業(yè)保理企業(yè)發(fā)起的供應(yīng)鏈反向保理資產(chǎn)證券化項目，則可免于基礎(chǔ)資產(chǎn)池分散度的要求。但管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露基礎(chǔ)資產(chǎn)池集中度較高的原因及合理性，充分揭示風(fēng)險，設(shè)置相應(yīng)的風(fēng)險緩釋措施。如為其他資產(chǎn)證券化項目，則仍需滿足上述基礎(chǔ)資產(chǎn)池分散度的要求。
　　
　　4、特殊目的載體的選擇
　　
　　根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》（簡稱“《管理規(guī)定》”）的規(guī)定，特殊目的載體，是指證券公司、基金管理公司子公司為開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)專門設(shè)立的資產(chǎn)支持專項計劃（以下簡稱“專項計劃”）或者中國證監(jiān)會認可的其他特殊目的載體。
　　
　　因此，在企業(yè)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，企業(yè)資產(chǎn)證券化參與方一般會選用資產(chǎn)支持專項計劃或者證監(jiān)會認可的其他特殊目的載體作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的承接載體，用于投資者進行收益憑證的發(fā)行，就目前市場而言，實踐中通常以資產(chǎn)支持專項計劃作為企業(yè)資產(chǎn)證券化特殊目的載體。
　　
　　特殊目的載體通常具有運營獨立、財產(chǎn)獨立、債務(wù)獨立的特征。其中運營獨立一般是指，在資產(chǎn)證支持專項計劃設(shè)立后，由證券公司等根據(jù)交易文件的約定主動管理資產(chǎn)支持專項計劃，其他各資產(chǎn)證券化參與方則根據(jù)交易文件約定及資產(chǎn)支持專項計劃管理人的指令進行資產(chǎn)支持專項計劃的輔助運營活動，除重大事項需要需要資產(chǎn)支持專項計劃投資者進行決議外，一般較為獨立開展。
　　
　　財產(chǎn)獨立主要體現(xiàn)在以下兩個方面：（1）資產(chǎn)支持證券化參與人固有資產(chǎn)隔離；（2）通過資產(chǎn)支持專項計劃名義開立獨立賬戶獨立開展業(yè)務(wù)。此外，資產(chǎn)支持專項計劃在債務(wù)上也體現(xiàn)了一定的獨立性。
　　
　　5、特殊交易機制設(shè)計
　　
　　在保理資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，可能存在共同債務(wù)人安排，共同債務(wù)人的安排是對底層應(yīng)收賬款的增信安排，以平安證券-萬科供應(yīng)鏈金融資產(chǎn)支持專項計劃為例，底層應(yīng)收賬款項下的債務(wù)人均為萬科股份的關(guān)聯(lián)方，且萬科出具應(yīng)收賬款付款確認書，確認萬科和承諾多保理合同項下應(yīng)收賬款履行到期無條件付款的義務(wù)。
　　
　　該等承諾對萬科股份具有約束力，即萬科股份將與原債務(wù)人共同承擔(dān)保理合同項下對應(yīng)應(yīng)收賬款的支付義務(wù)，萬科股份與原債務(wù)人成為共同債務(wù)人，則保理商對任一主體均有權(quán)主張其清償債務(wù)，提高了保理商的權(quán)益保障力度。
　　
　　因此，在保理資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，可從業(yè)務(wù)最前端開始設(shè)計交易機構(gòu)，確保各方權(quán)益得到有效保障。