“防范化解重大風險體制機制不斷健全”是“十四五”時期經(jīng)濟社會發(fā)展的主要目標之一，中央多次強調(diào)要“堅持底線思維，著力防范化解重大風險”。后疫情時代下復雜嚴峻的世界經(jīng)濟局勢，為融資租賃帶來了新的變革，對風險、合規(guī)提出了更高的要求與挑戰(zhàn)。本所所張稚萍主任受邀“荃英薈”，為大家做了以【理解監(jiān)管初心，穩(wěn)健扎實經(jīng)營】為主題的精彩分享。話題主要從兩方面展開，一方面是：監(jiān)管政策的變化;另一方面是：融資租賃公司應關注的問題。
1、監(jiān)管政策的變化

大家都知道最近監(jiān)管政策趨嚴。主要是有以下兩個標志性事件：一是監(jiān)管對金融租賃公司的構筑物余額或占比進行限制，二是中國人民銀行發(fā)布《關于明示貸款年化利率的公告》（中國人民銀行公告【2021】第3號），要求對金融消費者明示收取的費用。

關于構筑物作為租賃物的監(jiān)管政策，是銀保監(jiān)會2019年23號文的延續(xù)，當時已發(fā)過《關于開展“鞏固治亂象成果，促進合規(guī)建設”工作的通知》；這一問題和地方政府融資平臺有密切的關聯(lián)，地方政府融資平臺公司源于2008年，當時美國發(fā)生金融危機，我國政府為防范危機制定了4萬億基礎設施建設計劃，地方政府成立政府平臺公司來承接項目，拓寬中央政府投資項目的配套資金融資渠道。地方政府平臺法律性質(zhì)就是地方的國有企業(yè)，由地方政府撥款形成，它是特殊的歷史階段的產(chǎn)物，是由地方政府創(chuàng)建的，主要是承接4萬億基礎設施建設項目進行配套服務的。

很快問題開始逐漸顯露：（1）地方融資平臺融資額很快膨脹，2009年，融資超過5萬億；（2）地方政府違規(guī)或變相擔保，風險加大；（3）金融機構對平臺公司信用管理缺失。審計署2013年審計結果顯示，融資平臺公司是當時地方政府債務最大的舉債主體。

中央發(fā)現(xiàn)問題后立即進行初級階段的調(diào)控，2010年國務院發(fā)布一系列文件予以落實：例如2010年6月10日發(fā)布《關于加強對地方融資平臺公司管理有關問題的通知》（國發(fā)【2010】10號），隨后相關職能部門發(fā)布配套文件，禁止政府提供擔保，禁止金融機構對沒有穩(wěn)定現(xiàn)金流或可靠償債來源的平臺公司放貸，要對應項目，融資不得作為平臺公司的資本金等。

調(diào)控是很難的，一旦上了快軌道，它的加速度發(fā)展是很難立刻剎車的，最有效的手段就是用立法的方式調(diào)控。2014年，通過《預算法》修正案，明確規(guī)定只有省級政府可以舉債，且發(fā)行債券需列入預算，只能用于公益性資本支出，不得用于經(jīng)常性支出；除法律另有規(guī)定外，地方政府及其所屬部門不得為任何單位和個人的債務以任何方式提供擔保等等。配套的文件就是國務院于2014年10月2日發(fā)布《國務院關于加強地方政府性債務管理的意見》（“43號文”）摸底排查，強化落實預算法。結合《預算法》修正案和43號文的規(guī)定，2015年1月1日起，規(guī)范的地方政府舉債融資機制僅限于：政府債券、PPP模式和規(guī)范的地方政府或有債務。

隨著調(diào)控措施的深化實施，相應的處罰措施隨后跟進。2017年、2018年發(fā)布了強化監(jiān)管的一系列文件，2018年監(jiān)管部門開出多張罰單。

政府平臺公司從2008年到2018年，經(jīng)歷了十年的生命周期，國家對地方政府平臺公司改革的出路，就是讓它轉(zhuǎn)型成真正市場化的公司，剝離政府融資職能。對此，國務院發(fā)布了專門的文件，例如《國務院辦公廳關于保持基礎設施領域補短板力度的指導意見》（國辦發(fā)【2018】101號），支持轉(zhuǎn)型中的融資平臺公司和轉(zhuǎn)型后市場化運作的國有企業(yè)，依法合規(guī)承接政府公益性項目，實行市場化經(jīng)營、自負盈虧，地方政府以出資額為限承擔責任。讓平臺公司轉(zhuǎn)型轉(zhuǎn)成市場化運作的國有企業(yè)，但轉(zhuǎn)型非常困難，并非一帆風順。以后地方融資平臺失去清償能力的也會依法破產(chǎn)重整或清算。

過去十來年，我國在高速公路、高鐵、港口、碼頭等基礎設施建設方面的成就是巨大的，其中不少是地方融資平臺參與的，也給租賃公司創(chuàng)造了不少機會，租賃很快沖上了規(guī)模，這有歷史的原因。

接下來我們說到構筑物，構筑物很多是公益性的資產(chǎn)，包括交通運輸、市政建設，大部分公益性資產(chǎn)都是構筑物，而其持有主體是平臺公司，所以平臺公司與構筑物存在高比例重疊。法律上構筑物完全可以作為租賃物，目前監(jiān)管不允許新增構筑物規(guī)模，監(jiān)管也沒有說構筑物不是合格的租賃物。法律門檻可以低于監(jiān)管門檻，監(jiān)管可以嚴于法律。在這一問題上，我們很清晰地看到這個邏輯。

構筑物在法律上沒有障礙，但在操作中有一個合規(guī)性的障礙，因為涉及到登記的問題，大部分的構筑物都是非典型不動產(chǎn)，按照我國法律規(guī)定，不動產(chǎn)物權的設立、變更，以登記作為設權效力，這方面法律法規(guī)很健全，除法律外還有《不動產(chǎn)登記暫行條例》和《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》，構筑物作為不動產(chǎn)，變更權屬要辦理過戶登記，但實際上構筑物很難辦理過戶登記，這是登記制度需要進一步落實的問題，也是我們開展構筑物租賃需要注意的事項。除此之外還有其他的一些注意事項，例如資金要用于承租人公司的正常經(jīng)營，不得用于為政府融資，不得接收政府任何形式的擔保，還款來源不能依賴政府，除非列入財政預算；避免為了做大規(guī)模而虛構租賃物，這屬于應被治理的“亂象”。一旦發(fā)生糾紛，承租人首要的抗辯就是：我們跟租賃公司借了一筆錢，我們本沒有那么多租賃物，租賃物是虛構的，是租賃公司要求這么做的，說給你批4億額度，只湊了2億租賃物，不行趕緊想，以致為湊數(shù)而將租賃物變成一個虛胖子。這就是一個亂象，是要治理的，所以我們看出來第一個監(jiān)管的變化，為什么不讓做構筑物，沒有那么多的基礎設施項目可做了，平臺公司也在轉(zhuǎn)型，大家就要順應監(jiān)管的要求。

關于中國人民銀行的文件規(guī)定，要求對金融消費者明示利率，這個文件本來不適用于租賃公司，但是很多租賃公司問，是否適用租賃公司。答案是非常明確的，跟租賃公司沒有關系。但是我們要考慮，為什么租賃公司要往自己身上套？因為各地監(jiān)管機構制定了不少限制租賃公司收費的監(jiān)管措施。央行為什么要發(fā)布這份文件？我認為最根本的原因，就是要保護民生，因為過去五六年在涉及金融消費者的領域出了不少問題，在2017年第五次全國金融工作會議上確定加強金融監(jiān)管，后來出了不少落實性文件，加強對金融消費者方面的金融監(jiān)管，這涉及到民生的問題，需要治理包括高利、侵權、消費者權益保護不足等亂象。

融資租賃交易面對自然人客戶時，獲客的方式往往是與平臺合作，作為合作模式，平臺可能會協(xié)助管理、催收、甚至代償，這樣平臺就會向承租人收費。各方的收費都應當明確告知消費者，但現(xiàn)實中有些交易很不透明，一個消費者走進店里，被告知9%的利率，消費者覺得雖比銀行略高，但能承受，結果最后交來交去，變成了16%還打不住，他就覺得上當了，就會產(chǎn)生激烈的沖突，造成社會矛盾，著名的奔馳女車主維權事件暴露出的“金融服務費”就是這類的收費，這是類似欺詐的生意。

不少地方監(jiān)管部門出了文件，禁止租賃公司收取某些費用，有人可能會不理解，認為租賃公司確實只賺了很薄的利潤，但是如果平臺高收費，一樣會加重消費者的負擔。如果在開展交易前將一切收費明白地告知消費者，與遮遮掩掩只宣傳某項收費，給消費者造成誤導，消費者的感受是不一樣的。所以租賃公司要選擇合作伙伴，如果合作平臺亂收費或采取不合法的手段催收，消費者的權益受損，會間接影響租賃行業(yè)的整體形象，這就是為什么有《消費權益保護法》，當個人面對機構時，永遠是弱者。所以最終監(jiān)管目的是租賃公司要誠實信用、公平公正地對待消費者。

監(jiān)管的目的是不讓我們做放貸業(yè)務，不讓我們做針對個人消費者的高利貸業(yè)務，不讓我們隱瞞信息讓消費者負擔表面很低、實際很高的負擔，我們要理解的是這個實質(zhì)內(nèi)容。要知道監(jiān)管文件背后的邏輯是什么？這些內(nèi)容都是面對個人消費者，我們租賃公司當你面臨的承租人是個人的時候，要格外小心，不能象收割韭菜一樣收割消費者，或者放任合作伙伴有類似的行為。

所以總的來說，我們要理解監(jiān)管的初衷，監(jiān)管看到的是社會的公平正義、和諧穩(wěn)定，我們不要過分糾結文字表述，要了解其中的價值判斷。對監(jiān)管規(guī)則進行積極理解和運用，堅持對的業(yè)務，做童叟無欺的扎實生意，將合規(guī)文化融入日常經(jīng)營，使合規(guī)真正創(chuàng)造價值！

2、租賃公司應該關注的問題

對這個問題主要結合《民法典》來講。融資租賃合同權利義務條款在《民法典》中大幅增加，由《合同法》中的14條，增加到《民法典》中的26條。所以首先，我們要結合《民法典》的規(guī)定，完善合同和操作流程，確保交易合法合規(guī)，并且充分利用《民法典》賦予我們的權利。

其次要做好登記�！睹穹ǖ洹返�745條規(guī)定：出租人對租賃物享有的所有權,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人�！睹穹ǖ洹焚x予融資租賃所有權登記以法律效力，出租人對租賃物的所有權有了法定公示渠道，可以有效公示出租人的物權。從字面意思上看，這個租賃物應該指所有的租賃物，既包括不動產(chǎn)，也包括特殊動產(chǎn)車船飛機，還包括普通動產(chǎn)，現(xiàn)在只能做一個解釋，就是普通動產(chǎn)。為了落實《民法典》，國務院把融資租賃登記交給人民銀行征信中心進行辦理，《國務院關于實施動產(chǎn)和權利擔保統(tǒng)一登記的決定》將融資租賃納入動產(chǎn)和權利擔保統(tǒng)一登記范圍，但機動車抵押、船舶抵押、航空器抵押、債券質(zhì)押、基金份額質(zhì)押、股權質(zhì)押、知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權質(zhì)押除外�？梢娭袊嗣胥y行融資租賃登記的范圍只包括普通的動產(chǎn)。人民銀行正在修訂《動產(chǎn)和權利擔保統(tǒng)一登記辦法》，大家可以關注。

第三，提示大家要關注租賃物�！睹穹ǖ洹返�737條規(guī)定：當事人以虛構租賃物方式訂立的融資租賃合同無效。其實監(jiān)管對租賃物歷來是高度關注的。無論是金租監(jiān)管辦法還是商租監(jiān)管辦法都用大篇幅描述租賃物，要求租賃公司應當合法取得租賃物的所有權，有登記的應當?shù)怯�，售后回租業(yè)務的租賃物必須由承租人真實擁有并有權處分，金融租賃公司不得接受已設置任何抵押、權屬存在爭議或已被司法機關查封、扣押的財產(chǎn)或所有權存在瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務的租賃物，等等。所以我們要避免虛構租賃物。在未來司法實踐中會很看重究竟是不是有租賃物，在這種情況下，租賃物不適合的風險在加大，如果租賃物不適格會被認定為借貸，目前司法實踐有兩種處理方式：一種認為名為租賃，實為借貸，合同有效。一種認為名為租賃，實為借貸，合同無效。不論合同有效還是無效，如果被認定為借貸，首先最大風險我們沒有租賃物了，尤其承租人破產(chǎn)的時候，如果租賃公司還有一點議價能力的話，全在于我們擁有物，不管重整也好，破到底也好，有物我們還有談判的籌碼，如果沒有物，就是完全被動的普通債權。

第四，所以總的來說，融資租賃是基于資產(chǎn)的融資，租賃公司既有債權又有物權，這是交易的核心命脈，也是融資租賃在產(chǎn)生后短短七十年的時間內(nèi)在全球發(fā)展為超過萬億美元年交易額的重要原因。如果沒有資產(chǎn)僅有融資，從商業(yè)上說租賃公司會陷入巨大的信用風險中；從監(jiān)管上來說，面臨違規(guī)經(jīng)營的處罰；從法律上來說，有合同無效的風險，融資租賃交易應當以適格的租賃物為依托。

第五，《民法典》創(chuàng)設的一些新的制度我們要積極了解和運用，融入日常經(jīng)營，更安全、合法地開展業(yè)務，使合法合規(guī)經(jīng)營真正創(chuàng)造價值，使法律真正為業(yè)務保駕護航！