編者注：本章我們將討論在融資租賃業(yè)務(wù)過程中，每個(gè)節(jié)點(diǎn)容易出現(xiàn)的刑事風(fēng)險(xiǎn)、如何處理刑事法律問題以及常見的罪名。今天主要討論銷售環(huán)節(jié)，后續(xù)還將討論風(fēng)控、運(yùn)營(yíng)以及催收等環(huán)節(jié)。

一、刑事風(fēng)險(xiǎn)

先看兩個(gè)案例：

案例1（商業(yè)賄賂）：

租賃公司（民營(yíng)）業(yè)務(wù)員將本應(yīng)當(dāng)價(jià)值僅500萬(wàn)元的二手設(shè)備以1350萬(wàn)的價(jià)格做了回租，另外要求客戶再付100萬(wàn)現(xiàn)金給自己。后因承租人被另案追究刑事責(zé)任，為立功向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)了該業(yè)務(wù)人員及業(yè)務(wù)部門的有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，但是租賃公司的損失已經(jīng)無(wú)法追回。此時(shí)，業(yè)務(wù)員及相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)構(gòu)成了非國(guó)家工作人員受賄罪。

案例2（合同詐騙）：

（2020）滬02刑終282號(hào)案中，承租人采取高報(bào)電腦數(shù)量，虛構(gòu)網(wǎng)吧經(jīng)營(yíng)權(quán)等方式，騙取融資款，后資金鏈斷裂無(wú)法償還租金直至案發(fā)。雖然本案中并未追究融資租賃公司人員的責(zé)任，但是他們審查不嚴(yán)、把關(guān)虛設(shè)，依然給公司造成了巨大損失。本案中，承租人虛構(gòu)事實(shí)，騙取融資款，構(gòu)成了合同詐騙罪。

以上案例均是發(fā)生于銷售端。

1.信息不對(duì)稱本就容易產(chǎn)生道德風(fēng)險(xiǎn)，而沒有監(jiān)管的“權(quán)力”更容易產(chǎn)生舞弊。銷售端直接接觸市場(chǎng)，對(duì)市場(chǎng)比較了解，因此，對(duì)租賃物供求關(guān)系、具體價(jià)格等一般也比較清晰，而風(fēng)控、運(yùn)營(yíng)以及催收人員一般對(duì)市場(chǎng)價(jià)格沒有一手資料，甚至有的公司還規(guī)定了低于一定價(jià)格的租賃合同不需要市場(chǎng)比價(jià)，風(fēng)控部門一般也不會(huì)提前介入銷售合同的談判，這便成就了滋生犯罪的兩個(gè)重要條件：信息不對(duì)稱和缺少監(jiān)督 。

2.除了銷售人員，銷售端的犯罪還可能會(huì)涉及其他人和罪名，罪名如下圖所示：

如案例1中，承租人另付100萬(wàn)元給租賃公司有關(guān)人員，以換取自己的不正當(dāng)利益，則是典型的對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪；另外，承租人財(cái)務(wù)拿不到100萬(wàn)元對(duì)應(yīng)的發(fā)票或者其他入賬憑證，為了財(cái)務(wù)合規(guī)還需要繼續(xù)造假；還有的為了證明設(shè)備的價(jià)格、權(quán)屬情況或者虛假設(shè)備的存在，偽造、購(gòu)買了一些材料或者票據(jù)，如在案例2中，為了證明虛擬的電腦存在，被告人購(gòu)買了增值稅專用發(fā)票，同時(shí)觸犯了虛開增值稅專用發(fā)票罪。

二、罪名解構(gòu)

一般情況下，銷售端最有可能接觸到的罪名有如下三種：

1.非國(guó)家工作人員受賄罪

如案例1則便是屬于非國(guó)家工作人員受賄罪，當(dāng)然司法實(shí)踐中也會(huì)出現(xiàn)行賄人員該如何認(rèn)定以及是否需要追責(zé)的問題，后文將詳細(xì)研討。

2.合同詐騙罪

在簽訂、履行合同過程中，以非法占有為目的，采用刑法規(guī)定的特定行為騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的行為一般可以認(rèn)定為合同詐騙犯罪。例如在租賃公司不知情的情況下，承租人采取了虛報(bào)、高報(bào)租賃物價(jià)值（案例2）套取融資款的行為。如果銷售人員參與此過程中，在明知對(duì)方虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相情況下，還幫助對(duì)方騙取租賃公司融資款，在此過程中起到次要作用，無(wú)論事后是否得到好處，都應(yīng)當(dāng)作為合同詐騙犯罪的共犯追究責(zé)任。當(dāng)然，特殊情況下也存在與其他罪名競(jìng)合的法律問題。

3.職務(wù)侵占罪

公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的是職務(wù)侵占罪（如果國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前述行為的則是貪污罪）。例如，業(yè)務(wù)員處置租賃公司的二手設(shè)備，市場(chǎng)價(jià)格60萬(wàn)，如買家實(shí)際付款也是60萬(wàn)元，業(yè)務(wù)人員要求簽訂50萬(wàn)的買賣合同并付款給租賃公司，另外10萬(wàn)元直接付給業(yè)務(wù)員，是典型的利用職務(wù)上的便利“吃差價(jià)”，將本該屬于公司的10萬(wàn)元設(shè)備款非法占有，屬于職務(wù)侵占罪。

三、實(shí)踐情況

近年來(lái)，我國(guó)與融資租賃銷售端的相關(guān)的犯罪成多發(fā)趨勢(shì)。以合同詐騙和職務(wù)侵占為例，中國(guó)裁判文書網(wǎng)近五年數(shù)據(jù)顯示，與融資租賃相關(guān)的合同詐騙刑事案件法律文書多達(dá)1281個(gè)（含二審），職務(wù)侵占多達(dá)148個(gè)（含二審）。當(dāng)然，有的犯罪行為并未被及時(shí)發(fā)現(xiàn)，有的合同詐騙的行為人能夠在被害人報(bào)案前及時(shí)還款，公安機(jī)關(guān)可能會(huì)以社會(huì)危害性不大為由不予立案，所以實(shí)踐中合同詐騙行為或者職務(wù)侵占行為可能還要更多。

四、預(yù)防策略

后文將詳細(xì)講述如何構(gòu)建刑事合規(guī)體系，預(yù)防犯罪。此處僅作簡(jiǎn)要提示：一方面，加強(qiáng)監(jiān)督，風(fēng)控環(huán)節(jié)對(duì)銷售合同應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，至少是合同要素的部分實(shí)質(zhì)審查；另一方面，加強(qiáng)承租人和租賃物情況的信息披露，完善盡職調(diào)查等。