融資租賃業(yè)務(wù)中，出租人一般會要求承租人交付一定租賃保證金，保證合同的順利履行。但如承租人違約未付租金的情形出現(xiàn)，保證金如何抵扣，在承租人與出租人之間卻存在較大爭議。司法實踐中，情況如何，筆者結(jié)合相關(guān)案例進(jìn)行分析。

1、同一法院臨近時間的裁判存在差異

最高人民法院于2018年12月26日作出的（2018）最高法民終1202號判決書（案例一）指出，“根據(jù)該合同第7-4條約定：‘租賃期內(nèi)，乙方未按本合同約定履行付款義務(wù)時，甲方有權(quán)從租賃保證金中抵扣乙方當(dāng)期應(yīng)支付給甲方的款項，乙方必須于甲方要求的時間內(nèi)補(bǔ)足租賃保證金及相應(yīng)逾期利息，否則，甲方有權(quán)行使本合同11-3條約定的相關(guān)權(quán)利�！摋l款對案涉租賃保證金發(fā)生抵扣的條件、時間及抵扣內(nèi)容作出了明確的約定，即：金巖化工公司未能如期支付租金時，違約行為發(fā)生，此時A租賃公司即應(yīng)行使以租賃保證金抵扣被逾期給付的租金的權(quán)利�！�

最高人民法院于2019年12月14日作出的(2019)最高法民終1019號判決書（案例二）指出，“扣除保證金是中民公司的權(quán)利，但上述約定并未限定中民公司扣除保證金的時間，故中民公司沒有在2018年4月15日立即扣除保證金，不能認(rèn)為是擴(kuò)大了洪雅凱迪違約構(gòu)成的損失。原審判決按照《融資租賃合同》約定判令從應(yīng)付款總額中扣除該1250萬元并無不當(dāng)，洪雅凱迪及凱迪集團(tuán)關(guān)于中民公司未以保證金抵扣到期未付租金以防止擴(kuò)大損失，無權(quán)要求洪雅凱迪承擔(dān)違約責(zé)任、賠付違約金的主張沒有事實和法律依據(jù)，本院不予支持�！�

在抵扣順序方面，案例一支持抵扣未付租金，案例二支持抵扣所有應(yīng)付未付款項（包括未付租金及違約金）。在抵扣時間方面，案例一支持承租人違約時立即抵扣，案例二支持實際支付所有應(yīng)付款項之日抵扣。

2、同一法院在不同時期的裁判存在變化

天津市高級人民法院于2015年4月8日作出的(2015)津高民四終字第13號判決書（案例三）指出，“本院認(rèn)為，根據(jù)融資租賃合同‘承租人逾期支付租金，出租人有權(quán)以保證金折抵應(yīng)付未付租金’的約定，涉案保證金的用途之一即為折抵承租人到期未付租金。同時，參照《中華人民共和國合同法》第一百一十九條第一款‘當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償’的規(guī)定確立的減損規(guī)則，一審法院主動將保證金用于折抵到期未付租金，以降低計算逾期付款違約金的本金，亦無不當(dāng)�！痹诘挚垌樞蚍矫�，案例三支持抵扣未付租金，抵扣時間為違約時立即抵扣。

2019年12月30日，《天津市高級人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的審判委員會紀(jì)要（一）》發(fā)布，其中第十二條規(guī)定，“承租人逾期支付租金，出租人宣布租金提前到期的，應(yīng)當(dāng)對承租人已經(jīng)支付的租賃保證金進(jìn)行抵扣。融資租賃合同對于租賃保證金的抵扣順序有明確約定的，從其約定；合同中沒有明確約定且當(dāng)事人未能達(dá)成一致意見的，應(yīng)當(dāng)按照實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用、逾期利息、違約金、損害賠償金、租金的順序，于出租人宣布租金提前到期日進(jìn)行抵扣�！�

該審判紀(jì)要與案例三裁判觀點在抵扣順序存在不同，前者優(yōu)先抵扣實現(xiàn)債權(quán)的費用，后者優(yōu)先抵扣未付租金。在抵扣時間方面也存在不同，前者抵扣時間為租金提前到期日，后者抵扣時間為違約時立即抵扣。

3、筆者觀點

案例一至案例三及《天津市高級人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的審判委員會紀(jì)要（一）》均主張保證金抵扣順序及時間有約定從約定，根據(jù)《民法典》自愿原則，筆者認(rèn)為合理。

在抵扣順序方面，存在三種不同的主張，第一種依照《民法典》第五百六十一條的規(guī)定按“實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用、利息、主債務(wù)”的順序抵扣，第二種是先抵扣未付租金，第三種是抵扣所有應(yīng)付未付款項。在抵扣時間方面，存在三種不同的主張，第一種主張在提前到期日抵扣，第二種主張承租人違約時立即抵扣，第三種主張承租人支付所有款項時抵扣。

筆者認(rèn)為，在保證金抵扣順序及抵扣時間方面，從保證金設(shè)置的目的、誠信原則、公平原則角度應(yīng)支持保證金在違約時抵扣未付租金。

第一，保證金的用途為折抵承租人到期未付租金，其是對未付租金的擔(dān)保，存在違約行為即應(yīng)抵扣。

第二，保證金在違約時抵扣未付租金符合誠信原則�！睹穹ǖ洹返谖灏倬攀粭l規(guī)定，“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失請求賠償。”違約時，用保證金抵扣未付租金的行為即為防止承租人損失擴(kuò)大的行為，應(yīng)得到尊重。

第三，保證金在違約時抵扣未付租金符合公平原則。保證金在租賃期內(nèi)對承租人不計息，承租人已經(jīng)喪失取得保證金利息的利益，出租人在租賃期內(nèi)可以通過利用承租人的保證金獲利。如不容許承租人將保證金與未付租金進(jìn)行扣減，在承租人未付租金的情形下，容許出租人以承租人提供的保證金為基數(shù)計算罰息，對承租人顯然不公平。

4、筆者提示

一般情況下，融資租賃合同會約定任何一期租金到期未付，出租人有權(quán)選擇在任何時刻要求用保證金抵扣，保證金抵扣后，出租人有權(quán)通知承租人補(bǔ)足保證金。針對通常條款，筆者提出如下建議：

第一，融資租賃合同約定的“有權(quán)選擇任何時刻抵扣”可以視為對抵扣時間約定不明確，也可能被認(rèn)定為出租人因違反《民法典》第一百三十二條確定的禁止權(quán)利濫用原則而不被認(rèn)可，建議明確具體的抵扣順序及抵扣時間。

第二，“有權(quán)通知承租人補(bǔ)足保證金”的約定，盡管給予出租人靈活性及主動權(quán)，但也存在缺陷，存在可能無法通知的情形，導(dǎo)致無法行權(quán)。且未在融資租賃合同中明確補(bǔ)足保證金的期限，僅在通知中寫明，可能被認(rèn)定應(yīng)按照法律規(guī)定的“合理期限”規(guī)則來判斷期限的合理性，建議在融資租賃合同中明確約定補(bǔ)足保證金的期限。

第三，融資租賃合同一般存在未約定未補(bǔ)足保證金的后果的情形，建議明確約定在保證金抵扣后，如不及時補(bǔ)足保證金的違約責(zé)任。