商業(yè)保理中應(yīng)收賬款融資受到大家普遍青睞，但在實踐中，由于市場的多樣性，保理商在開展應(yīng)收賬款融資業(yè)務(wù)時面臨諸多現(xiàn)實的法律問題。

商業(yè)保理的主要法律形式是應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓被一般債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律法規(guī)所調(diào)整。本文將以合格應(yīng)收賬款為基礎(chǔ)分析商業(yè)保理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓過程中出現(xiàn)的法律風險及防范措施。

合格應(yīng)收賬款范圍

第一，我國《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第二條規(guī)定應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利以及依法享有的其他付款請求權(quán)，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)，以及法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的付款請求權(quán)。

具體包括下列權(quán)利：

①銷售、出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應(yīng)水、電、氣、暖，知識產(chǎn)權(quán)的許可使用，出租動產(chǎn)或不動產(chǎn)等；

②提供醫(yī)療、教育、旅游等服務(wù)或勞務(wù)產(chǎn)生的債權(quán)；

③能源、交通運輸、水利、環(huán)境保護、市政工程等基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目收益權(quán)；

④提供貸款或其他信用活動產(chǎn)生的債權(quán)；

⑤其他以合同為基礎(chǔ)的具有金錢給付內(nèi)容的債權(quán)。

第二，除《合同法》規(guī)定的不得轉(zhuǎn)讓的限制情形外，同時各試點區(qū)的相關(guān)監(jiān)管辦法也有多種限制，例如，我國《中國（福建）自由貿(mào)易試驗區(qū)商業(yè)保理業(yè)務(wù)試點管理暫行辦法》也明確約定了除合同法規(guī)定的不得轉(zhuǎn)讓情形外的其他不得轉(zhuǎn)讓情形，因此，不能受讓的應(yīng)收賬款包括：

①違反國家法律法規(guī)，無權(quán)經(jīng)營而導致無效的應(yīng)收賬款；

②正在發(fā)生貿(mào)易糾紛的應(yīng)收賬款；

③約定銷售不成即可退貨而形成的應(yīng)收賬款；

④保證金類的應(yīng)收賬款；

⑤可能發(fā)生債務(wù)抵消的應(yīng)收賬款；

⑥已經(jīng)轉(zhuǎn)讓或設(shè)定擔保的應(yīng)收賬款；

⑦被第三方主張代位權(quán)的應(yīng)收賬款；

⑧法律法規(guī)規(guī)定或當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的應(yīng)收賬款；

⑨被采取法律強制措施的應(yīng)收賬款；

⑩可能存在其他權(quán)利瑕疵的應(yīng)收賬款。

第三，除上述地方監(jiān)管辦法規(guī)定不能受讓的應(yīng)收賬款外，《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第十三條規(guī)定：商業(yè)銀行不得基于不合法基礎(chǔ)交易合同、寄售合同、未來應(yīng)收賬款、權(quán)屬不清的應(yīng)收賬款、因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)等開展保理融資業(yè)務(wù)。

第四，綜上所述，符合商業(yè)保理要求的合格應(yīng)收賬款應(yīng)具備如下條件
①應(yīng)收賬款具備有效、真實、合法的基礎(chǔ)交易關(guān)系；

②應(yīng)收賬款具備權(quán)屬清晰且并依法可轉(zhuǎn)讓的特點；

③應(yīng)收賬款不存在在其他銀行或商業(yè)保理公司等第三方辦理出質(zhì)或轉(zhuǎn)讓的情形，但獲得質(zhì)權(quán)人書面同意解押并放棄抵質(zhì)押權(quán)利和獲得受讓人書面同意轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款權(quán)屬的除外；

④未來應(yīng)收賬款（指合同項下賣方義務(wù)未履行完畢的預(yù)期應(yīng)收賬款）在商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)中不可轉(zhuǎn)讓，但商業(yè)保理業(yè)務(wù)中針對不同保理商承受風險的能力不同視自身情況而定；

⑤應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓人（賣方）與應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓人（買方）之間不存在商業(yè)糾紛；

⑥應(yīng)收賬款的買方對付款義務(wù)不存在除了尚未到期以外的任何抗辯。

法律風險

當前我國商業(yè)保理立法仍不健全，伴隨保理業(yè)務(wù)的發(fā)展必然產(chǎn)生相關(guān)問題，從而產(chǎn)生法律風險。如何預(yù)防和降低風險，更好地解決問題，使得保理業(yè)務(wù)能夠向健康有序的方向發(fā)展是我們重點關(guān)注的方向。

目前商業(yè)保理中“不合格應(yīng)收賬款”和“未來保理”是兩個風險比較突出的方面。針對上述兩個主要問題，本文重點分析如下問題：

2.1 基礎(chǔ)合同交易是否真實有效

該基礎(chǔ)合同項下交易是否真實合法，簽字人是否具備簽字能力或授權(quán)、合同條款內(nèi)容是否存在違反法律禁止性規(guī)定或強制性規(guī)定的條款。除了核查交易合同、交易單據(jù)、資金往來憑據(jù)等，還需要查明債務(wù)人（買方）的其他業(yè)務(wù)合作關(guān)系，判別是否為其常規(guī)業(yè)務(wù)。

2.2 基礎(chǔ)合同是否按約履行

該基礎(chǔ)合同是否按約定履行，或賣方可以提供其承擔的主要合同義務(wù)已履行或?qū)⒁男械淖C明。尚未履行的合同，實踐中成為未來保理業(yè)務(wù)。保理應(yīng)對該應(yīng)收賬款進行確權(quán)，例如，可讓賣方提供貨物發(fā)送單據(jù)或者履行情況報告或證明文件，否則保理商對受讓的應(yīng)收賬款是否擁有所有權(quán)是不確定的，若買方以此拒絕付款，無法實現(xiàn)該應(yīng)收賬款債權(quán)。

2.3 應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知是否按時交付

我國民法規(guī)定，基礎(chǔ)合同中債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)應(yīng)通知債務(wù)人，僅履行通知義務(wù)即可，非經(jīng)債務(wù)人同意。但實踐中履行通知義務(wù)同時，應(yīng)確保債務(wù)人收到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書。否則債務(wù)人會因此發(fā)生糾紛提出抗辯。

2.4 應(yīng)收賬款債務(wù)人是否具有抗辯權(quán)和抵銷權(quán)

基礎(chǔ)合同賣方與買方是否有歷史交易，關(guān)聯(lián)關(guān)系。如在歷史交易中的買方可對賣方進行抵銷或抗辯，則未來爭議會對商業(yè)保理產(chǎn)生瑕疵。

2.5 應(yīng)收賬款被多重轉(zhuǎn)讓

我國尚未有應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記或公告的平臺或途徑，保理商沒有公開的途徑查詢賣方轉(zhuǎn)讓的應(yīng)收賬款是否被轉(zhuǎn)讓過或有其他瑕疵存在，必然會出現(xiàn)如“一房多賣”的類似情形，使得保理商與其他債權(quán)受讓人產(chǎn)生權(quán)利沖突。

綜上所述：目前商業(yè)保理過程中“不合格應(yīng)收賬款”和“未來保理”兩種情形風險比較大，如保理商受讓了不合格應(yīng)收賬款或者未來應(yīng)收賬款，可能要面臨無法向買家主張債權(quán)或買方行使抗辯權(quán)的風險，導致行使債權(quán)困難或遭遇法律訴訟或仲裁。

預(yù)防措施

3.1 基礎(chǔ)交易合同角度防范

針對該基礎(chǔ)交易項下合同是否合法、有效、真實，簽字人是否有簽字能力及授權(quán)情況下風險防范。首先應(yīng)審核合同條款是否存在違法、違規(guī)情況，然后可就基礎(chǔ)合同的真實性、合法性風險追加擔�；虮ＷC，最后可審核交易發(fā)票及其他書面材料，查詢交易價格是否在正常范圍區(qū)間等。在此基礎(chǔ)上針對簽字人簽署能力及權(quán)限可追加證明材料或聲明。

3.2 應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓角度防范

針對應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓債權(quán)人應(yīng)向債務(wù)人發(fā)送《應(yīng)收賬款通知書》履行告知義務(wù)，通知書中應(yīng)提及轉(zhuǎn)讓的額度及受讓保理商。債務(wù)人收到通知書應(yīng)返回回執(zhí)，確保其收到通知�，F(xiàn)實操作中稱為“應(yīng)收賬款確權(quán)”。必要情況可請第三方中介機構(gòu)參與確權(quán)流程。

3.3 增強增信角度防范

針對應(yīng)收賬款債權(quán)人與債務(wù)人歷史交易及結(jié)算情況予以關(guān)注，可要求債權(quán)人就其之間除披露的交易事項外不存在其他任何關(guān)聯(lián)關(guān)系予以承諾說明，必要時可就其可能發(fā)生的抵消、抗辯提供可靠的擔保措施擔保，以避免由于保理業(yè)務(wù)的復雜性，債務(wù)人因與基礎(chǔ)合同中應(yīng)收賬款債權(quán)人的關(guān)聯(lián)交易事項行使抵消、抗辯權(quán)，從而無法保證保理商債權(quán)的順利實現(xiàn)。

綜上所述，商業(yè)保理作為一種新型金融工具，為企業(yè)融資提供了一種渠道，有效提高企業(yè)經(jīng)營管理水平。應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓作為保理業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)，確保其真實性、合法性及有效性對控制整個保理業(yè)務(wù)風險極為重要。

分析商業(yè)保理中合規(guī)應(yīng)收賬款、法律風險并提出有效的防范措施可以使保理商能在實踐過程中完善操作流程、規(guī)避各類風險及爭議。

但目前我國保理仍處于初級階段，立法還不完善，對于爭議比較多的合規(guī)應(yīng)收賬款及未來保理的規(guī)定并不明確，因此，我國應(yīng)借鑒發(fā)達國家，建立完善的保理業(yè)務(wù)操作制度、流程，如債權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)建立完善的登記制度，賣方或保理商均有權(quán)為債轉(zhuǎn)的通知方，未來保理可視條件轉(zhuǎn)讓等。