為更清晰、更明確地了解融資租賃項目中蘊(yùn)含的法律風(fēng)險并更好地對風(fēng)險進(jìn)行規(guī)避及應(yīng)對，筆者通過查詢?nèi)谫Y租賃有關(guān)的專業(yè)書籍和互聯(lián)網(wǎng)資料，結(jié)合客戶公司融資租賃項目運(yùn)行過程中發(fā)生的較為典型的糾紛案件，對出租人在融資租賃項目中的相關(guān)風(fēng)險進(jìn)行整理和總結(jié)，供業(yè)界參考。

1、我國融資租賃業(yè)務(wù)常見法律風(fēng)險

一融資租賃合同簽訂前的常見風(fēng)險

1、承租人提供虛假材料，導(dǎo)致出租人認(rèn)識錯誤

為獲取出租人的信任，獲得融資款，部分承租人可能提供虛假的資質(zhì)證明、財務(wù)資料、資產(chǎn)證明材料以應(yīng)對出租人對其進(jìn)行的調(diào)查，甚至存在部分承租人虛構(gòu)項目、提供虛假合同以騙取融資款。出租人根據(jù)承租人提供的虛假材料，容易對其申請融資租賃的項目、經(jīng)濟(jì)實力或資質(zhì)產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，從而通過了項目并發(fā)放融資款，造成后續(xù)的風(fēng)險。

2、承租人不具備適當(dāng)資質(zhì)和能力

部分出租人內(nèi)部沒有建立完善的資信審查和風(fēng)險管理機(jī)制，個別業(yè)務(wù)人員為了追求銷售業(yè)績，會想盡一切辦法促成項目。有些出租人對風(fēng)險不夠重視，存在只看重項目的數(shù)量而忽視項目的質(zhì)量、不重視承租人的資質(zhì)審查或?qū)Y信審查存在“形式主義”、忽視對承租人財務(wù)狀況和償債能力審查和判斷的情形，導(dǎo)致最終進(jìn)行業(yè)務(wù)合作的承租人資信狀況和能力良莠不齊，有些承租人并不具備履行債務(wù)的能力，加大了出現(xiàn)壞賬等融資風(fēng)險的幾率。

3、融資租賃合同要件欠缺

在融資租賃合同簽訂的過程中，由于部分出租人的法律知識欠缺或企業(yè)內(nèi)部監(jiān)管不規(guī)范，可能發(fā)生只有融資租賃合同而沒有租賃物買賣合同，或者租賃物買賣合同沒有履行，或者租賃物買賣合同中的標(biāo)的物在融資租賃合同中沒有明確約定等情況。這就導(dǎo)致融資租賃合同的法律關(guān)系可能會被認(rèn)定為“名為融資租賃實為借款合同”，而一旦被認(rèn)定為借款合同，對出租人存在較明顯不利影響：首先，承租人就不必向出租人支付租金，而是僅給付購買租賃物的款項本金及利息，利息可能由原來約定的手續(xù)費(fèi)、利息、逾期利息等（很可能超過24%）折算得出，如果超過24%將不再保護(hù)；其次，租賃物的所有權(quán)將屬于承租人，不必再退還給出租人，租賃物無法再保障出租人的債權(quán)；再次，為融資租賃債權(quán)設(shè)立的擔(dān)保措施，因主合同法律關(guān)系不同，存在被認(rèn)定無效的風(fēng)險，等等。這樣不僅違背當(dāng)初訂立合同的初衷，還可能給出租人造成較大損失。

（編者注:本文首發(fā)時，民間借貸利率上限并未被調(diào)整。7月22日最高法與發(fā)改委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于為新時代加快完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制提供司法服務(wù)和保障的意見》（簡稱《意見》，共31條，其中第十三條提到：“抓緊修改完善關(guān)于審理民間借貸案件適用法律問題的司法解釋，大幅度降低民間借貸利率的司法保護(hù)上限�！保�

二、融資租賃合同履行過程中的常見風(fēng)險
1、承租人不按合同約定支付租金

這是融資租賃項目中最為常見也是影響最大的法律風(fēng)險，由于融資租賃項目的租金支付周期通常較長，且部分項目的設(shè)立及運(yùn)行會受到國家或地方政策的影響，承租人在項目運(yùn)行過程中因各種原因出現(xiàn)延遲支付或無法繼續(xù)支付租金的情形并不鮮見。例如：光伏發(fā)電類項目的收益很大程度上需要依靠國家的補(bǔ)貼，但實踐中，存在應(yīng)發(fā)放的補(bǔ)貼被拖欠的情形，導(dǎo)致承租人無法足額支付相應(yīng)的租金；基礎(chǔ)建設(shè)類項目可能由于天氣、政策等因素導(dǎo)致工期延誤、無法完工；生產(chǎn)類項目的收益可能明顯受到市場影響，從而導(dǎo)致收入低于預(yù)期等。

此外，融資租賃合同通常會約定，如承租人欠付租金，將承擔(dān)逾期利息或罰息，逾期利息或罰息的計算標(biāo)準(zhǔn)通常遠(yuǎn)高于原本約定的正常履約利息。那么，如 果承租人系因資金不足而不能支付租金，則一旦出現(xiàn)逾期，資金缺口可能將不斷擴(kuò)大，支付租金的能力亦可能進(jìn)一步降低。

2、承租人不妥善保管租賃物造成租賃物的毀損或滅失

在融資租賃項目中，租賃物的所有權(quán)雖然屬于出租人所有，但實際占有和使用租賃物的是承租人，出租人對租賃物的管理存在一定的難度。如承租人不盡妥善保管義務(wù)，造成租賃物的毀損或滅失，將損害出租人的所有權(quán)，給出租人造成經(jīng)濟(jì)損失。而且，租賃物不再存在，對于發(fā)生糾紛時融資租賃關(guān)系的認(rèn)定也可能造成一定障礙。

3、承租人擅自處分租賃物

在融資租賃項目中，租賃物的所有權(quán)與使用權(quán)相分離，出租人雖然享有租賃物的所有權(quán)，但租賃物的占有、使用和收益都屬于承租人所有。雖然法律禁止承租人擅自處置租賃物，但出租人很難確保承租人不會發(fā)生對租賃進(jìn)行出售、轉(zhuǎn)租、抵押等行為，而上述行為一旦發(fā)生，均可能侵害出租人的所有權(quán)。特別是在承租人擅自轉(zhuǎn)讓租賃物的情形中，如租賃物被第三人善意取得，將導(dǎo)致出租人喪失租賃物的所有權(quán)，即便可以向承租人追償，也會額外耗費(fèi)大量精力和財力；如果承租人無力賠償，或?qū)⒃斐蓸O大損失。

4、承租人不按約定將收取的費(fèi)用存入監(jiān)管賬戶（以電站類項目為例）

在電站類融資租賃項目中，出租人通常會與承租人約定設(shè)立監(jiān)管賬戶，用于存放融資款及承租人收取的電費(fèi)，并要求承租人將電費(fèi)收費(fèi)權(quán)質(zhì)押給出租人，將售電收入支付至監(jiān)管賬戶。但實踐中，承租人不履行該項義務(wù)，采取各種方法避免電費(fèi)進(jìn)入監(jiān)管賬戶的情況并不少見，甚至有些項目的監(jiān)管賬戶中始終沒有電費(fèi)收入。電費(fèi)收費(fèi)權(quán)財產(chǎn)價值的實現(xiàn)，更多取決于應(yīng)支付電費(fèi)一方的財務(wù)能力和履行意愿，在電力發(fā)電企業(yè)與電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)或電力用戶的供電法律關(guān)系中，如果電費(fèi)未能按時足額支付，由于合同的相對性，出租人不能直接對承租人的債務(wù)人提出要求。此外，如果支付電費(fèi)的一方?jīng)]有將電費(fèi)支付至監(jiān)管賬戶，而是以其他方式與承租人私下結(jié)算，而承租人又不主動告知和履行將電費(fèi)存入監(jiān)管賬戶約定的，出租人很難實現(xiàn)相應(yīng)的權(quán)利，甚至難以知情。
5、承租人資產(chǎn)及監(jiān)管賬戶被法院因其他案件而查封、凍結(jié)

在承租人與第三方發(fā)生糾紛的情況下，法院可能因其他案件將融資租賃項下的租賃物及監(jiān)管賬戶作為承租人的資產(chǎn)予以查封。雖然出租人此時可以通過向法院申請復(fù)議或執(zhí)行異議等方式進(jìn)行救濟(jì)，但接受復(fù)議或執(zhí)行異議的法院作出回復(fù)的時限及結(jié)果均無法預(yù)測，存在較大的不確定性。而且，如果出租人對查封事宜并不知情，很可能發(fā)生租賃物被處置而債權(quán)無法保障的情形。

三發(fā)生糾紛后的常見風(fēng)險

1、刑事立案難度較大

如果糾紛涉嫌刑事犯罪（多為合同詐騙罪），由于與融資租賃有關(guān)的刑事案件多數(shù)為刑民交叉的案件，公安機(jī)關(guān)在受理案件時，對于刑民交叉的案件大多傾向于告知被害人通過民事訴訟的方式進(jìn)行救濟(jì)。即使案件構(gòu)成犯罪的線索和證據(jù)都比較齊全和明顯，收案的警官也可能以各種理由拒絕接收案件（可能是出于防止錯誤干涉經(jīng)濟(jì)活動或其他考慮），因此，如果在融資租賃的項目中發(fā)生涉嫌合同詐騙罪等情況，通過公安機(jī)關(guān)追究承租人刑事責(zé)任的難度較大。

2、承租人提供的擔(dān)保難以有效彌補(bǔ)損失

融資租賃項目中，出租人通常會要求承租人提供一定的擔(dān)保，以盡可能減少因承租人違約給出租人造成的損失，比如設(shè)置保證人、設(shè)立抵押、股權(quán)質(zhì)押等。但實踐中，當(dāng)發(fā)生違約情形時，常發(fā)生擔(dān)保措施無法彌補(bǔ)出租人損失的情形。例如，自然人保證人通常保證能力極弱，能夠承擔(dān)的責(zé)任微乎其微，法人保證人通常與承租人有關(guān)聯(lián)關(guān)系，承租人出現(xiàn)風(fēng)險時，保證人的保證能力也經(jīng)常不足；而抵押物多處于承租人控制范圍內(nèi)，如果抵押人拒絕履行義務(wù)或者抵押物毀損、滅失，出租人很難通過行使抵押權(quán)以彌補(bǔ)自己的損失；股權(quán)質(zhì)押通常是承租人的股東將其持有的承租人股權(quán)質(zhì)押給出租人，但當(dāng)承租人經(jīng)營出現(xiàn)困難或資金存在缺口時，其股權(quán)的價值將隨之降低，行使質(zhì)權(quán)亦難以彌補(bǔ)出租人的損失。

房產(chǎn)作為較穩(wěn)定、所有權(quán)較明確的財產(chǎn)，是比較常見的用于擔(dān)保的財產(chǎn)之一，也是最穩(wěn)妥的擔(dān)保財產(chǎn)，但實踐中也存在一定問題。實踐中，為了使出租人認(rèn)為房產(chǎn)的價值足以擔(dān)保融資租賃項目的債權(quán)，承租人可能會提供估價結(jié)果較高的評估報告作為憑證，以獲取出租人的信任，達(dá)成融資的目的，不乏有承租人與評估公司串通抬高估價結(jié)果的情況。由于出租人不具備估價的專業(yè)知識，對于抵押房產(chǎn)所處地區(qū)的房價不能很好地了解及預(yù)測變化規(guī)律，故很難發(fā)現(xiàn)其中的問題，只能依賴評估報告的結(jié)論。只有當(dāng)發(fā)生糾紛時才能發(fā)現(xiàn)抵押的房產(chǎn)價值可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于承租人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的債務(wù)，難以彌補(bǔ)出租人的損失。

2、法律風(fēng)險防范建議

一簽訂融資租賃合同前
1、建立完善的項目審查機(jī)制，對承租人的基本信息、信用、能力、負(fù)債情況及擬融資項目本身的合法性及可行性進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查評估，謹(jǐn)慎決策，減少因不良項目或不良投資人造成的風(fēng)險。

2、如項目中存在收費(fèi)權(quán)質(zhì)押，建議采取有效措施加強(qiáng)對收費(fèi)權(quán)的監(jiān)控，保障收費(fèi)權(quán)質(zhì)權(quán)可以順利實現(xiàn)。以電費(fèi)收費(fèi)權(quán)為例，可以在設(shè)立收費(fèi)權(quán)質(zhì)押的同時采取要求出質(zhì)人提供購電人書面承諾或通過與承租人（出質(zhì)人）、購電人簽訂三方協(xié)議的方式，降低無法監(jiān)控電費(fèi)收入的風(fēng)險，書面承諾或三方協(xié)議的主要內(nèi)容應(yīng)至少包括：

（1）購電人已經(jīng)知悉出租人電費(fèi)收費(fèi)權(quán)質(zhì)權(quán)的存在，知曉應(yīng)將電費(fèi)收入支付至指定的監(jiān)管賬戶及出租人依法享有優(yōu)先受償權(quán)等事宜；

（2）購電人將遵守與售電人（即承租人）購電合同的約定，全面履行購電義務(wù)；

（3）購電人保證將應(yīng)付電費(fèi)劃轉(zhuǎn)到售電人在指定銀行開立的監(jiān)管賬戶；

（4）當(dāng)承租人未能清償債務(wù)時，根據(jù)出租人的通知，將應(yīng)付電費(fèi)直接劃匯到出租人指定的賬戶等。

3、根據(jù)已有案件反映出的問題不斷增補(bǔ)和完善主合同及配套合同文本的條款，確保合同要件完備，保證出現(xiàn)爭議時能夠依據(jù)合同文本最大程度維護(hù)債權(quán)人的利益。

二履行融資租賃合同過程中

1、加強(qiáng)對租賃物的監(jiān)管，建立完善的租賃物跟蹤機(jī)制，確保出租人始終享有融資租賃項目中全部租賃物的所有權(quán)

可以考慮如下方式：在直租的項目中盡量直接參與到租賃物的購買或收貨的各個環(huán)節(jié)，確保租賃物及時購買、收貨并投入使用；在售后回租的項目中，確保租賃物確實存在、承租人有權(quán)處分租賃物并及時辦理租賃物所有權(quán)的變更登記手續(xù)（如需），確保租賃物的所有權(quán)已轉(zhuǎn)移給出租人。

2、采取有效措施明示租賃物所有權(quán)，減少租賃物被第三人善意取得的風(fēng)險

可以采取在租賃物明顯處作出標(biāo)記、委托承租人將租賃物抵押給出租人并依法設(shè)立登記、設(shè)置遠(yuǎn)程攝像監(jiān)控、設(shè)置GPS定位等方法，保證出租人能夠在項目運(yùn)行過程中有效掌握租賃物的情況，提高承租人擅自處分租賃物的難度，降低出租人喪失租賃物所有權(quán)的風(fēng)險。

3、完善租后管理機(jī)制，采取現(xiàn)場檢查的方式，及時并直觀地了解、核查和反饋承租人及租賃物的使用狀況并形成書面檢查報告

租賃項目一般都是中長期項目，因此對項目和承租人狀態(tài)的及時把握十分重要，良好的租后管理可以有效預(yù)警風(fēng)險工作，提高租賃資產(chǎn)質(zhì)量，保障租賃資產(chǎn)安全。建議出租人定期或不定期對承租人進(jìn)行現(xiàn)場檢查，著重對承租人的經(jīng)營和財務(wù)情況、租賃物的使用情況、擔(dān)保人的經(jīng)營和財務(wù)情況以及抵押物和質(zhì)押物的情況進(jìn)行關(guān)注，并將巡訪的內(nèi)容及巡訪過程中發(fā)現(xiàn)的情況詳細(xì)記錄并妥善留存，最終將檢查情況進(jìn)行匯總分析，既可以及時評價承租人是否存在違約行為，又可以為日后可能出現(xiàn)的糾紛保留有利證據(jù)。

3、風(fēng)險發(fā)生后的救濟(jì)措施

1、盡快與承租人及保證人溝通并發(fā)送書面文件主張權(quán)利

在發(fā)現(xiàn)承租人發(fā)生欠付租金或可能欠付租金的情形后，為避免損失擴(kuò)大，出租人應(yīng)盡快與承租人溝通，確認(rèn)實際情況及后續(xù)的支付計劃，并根據(jù)實際情況決定后續(xù)的行動。在溝通的同時，建議同時向承租人及保證人發(fā)送書面文件（公司催款函或律師函等，注意保留發(fā)送和送達(dá)憑證）正式主張實現(xiàn)債權(quán)，對承租人進(jìn)行提醒和警示，也可以作為日后主張權(quán)利的證據(jù)。

2、全面搜集有利證據(jù)和信息

在承租人發(fā)生違約情形后，無論其系因臨時資金不足還是長期性資金鏈斷裂而導(dǎo)致違約，出租人均應(yīng)作好充分的準(zhǔn)備，將與該項目的有關(guān)的材料整理分析，并在后期與承租人及保證人的溝通中不斷收集對己方有利的證據(jù)和信息，隨時做好提起訴訟的準(zhǔn)備。

3、確定訴訟請求，確定有管轄權(quán)的法院

出租人格式合同中有時會約定承租人違約時，出租人有權(quán)要求承租人立即支付全部租金及解除合同并收回租賃物。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條“出租人既請求支付合同約定的全部未付租金又請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照合同法第二百四十八條的規(guī)定作出選擇”的規(guī)定，出租人在提出訴訟請求時，需在“解除合同并取回租賃物”和“要求承租人支付全部租金”之中選擇其一。因此，出租人需要全面衡量“解除合同并取回租賃物”和“要求承租人支付全部租金”兩種選擇的利弊，選擇最有利于實現(xiàn)權(quán)利的方案。

融資租賃合同中通常會約定管轄法院為出租人住所地的人民法院，因此，確定訴訟請求后，可以根據(jù)訴訟請求的標(biāo)的額，確定對應(yīng)的管轄法院。

4、及時提起訴訟并申請財產(chǎn)保全

大部分融資租賃糾紛案件的起因是由于承租人出現(xiàn)財務(wù)困難，導(dǎo)致無法支付租金。因此，在出租人提起訴訟前，承租人就已經(jīng)發(fā)生欠付租金的情形，且承租人可能負(fù)有其他債務(wù)甚至已經(jīng)因其他案件導(dǎo)致財產(chǎn)被采取保全措施。因此，為確保出租人訴訟后得到的判決具有可執(zhí)行性，有必要在確定訴訟請求及管轄法院后及時提起訴訟并申請財產(chǎn)保全，對租賃物、承租人及保證人的財產(chǎn)采取必要的查封、凍結(jié)措施。但申請保全的同時應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎提供保全線索，衡量風(fēng)險，避免錯誤申請保全。

5、一旦發(fā)現(xiàn)租賃物被采取保全措施，及時采取有效的法律手段救濟(jì)權(quán)利

如出租人發(fā)現(xiàn)租賃物因其他案件被錯誤保全，根據(jù)被保全時階段的不同，可以采取如下方式救濟(jì)：

（1）如果租賃物是在案件的訴前或訴訟中的保全階段被其他債權(quán)人查封的，可以按照《民事訴訟法》第一百零八條及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百七十二條的規(guī)定，通過申請復(fù)議的方式維護(hù)自己的權(quán)利；

（2）如果租賃物是在案件的執(zhí)行階段被錯誤執(zhí)行的，可以按照《民事訴訟法》第二百二十五條的規(guī)定，以向法院提出書面異議的方式維護(hù)自己的權(quán)利。

以上為筆者在結(jié)合融資租賃有關(guān)理論及相關(guān)融資租賃項目實際案例的基礎(chǔ)上，經(jīng)過梳理和總結(jié)，得出的融資租賃項目中需要關(guān)注的法律風(fēng)險及其防范和救濟(jì)建議，供各位業(yè)界同仁參考。