一、前言

去年5月17日，中國銀保監(jiān)會(huì)關(guān)于開展“鞏固治亂象成果 促進(jìn)合規(guī)建設(shè)”工作的通知（銀保監(jiān)發(fā)〔2019〕23號）中關(guān)于金融租賃公司業(yè)務(wù)經(jīng)營的亂象包括：“未做到潔凈轉(zhuǎn)讓或受讓租賃資產(chǎn)，違規(guī)以帶回購條款的租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式向同業(yè)融資……”�！度谫Y租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法（征求意見稿）》第5條規(guī)定，融資租賃公司可以經(jīng)營轉(zhuǎn)讓與受讓融資租賃資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，但第8條又規(guī)定，融資租賃公司不得與其他融資租賃公司拆借或變相拆借資金。實(shí)踐中，很多租賃公司及從業(yè)人員甚至地方監(jiān)管機(jī)構(gòu)對上述通知與意見存在理解和認(rèn)知上的偏差，因而，他們對融資租賃轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)是否還能正常大量開展以及開展的尺度和界限到底在哪里產(chǎn)生了疑惑和顧慮。下面，筆者將結(jié)合以下案例對融資租賃轉(zhuǎn)租賃模式進(jìn)行詳細(xì)的法理及風(fēng)險(xiǎn)分析，理清相關(guān)界限，以期對租賃公司及行政監(jiān)管機(jī)構(gòu)在合規(guī)操作起到積極的借鑒意義。

二、案例分析

案例來源：（2017）新民初68號

（一）案情簡介

（1）2014年9月17日，A租賃公司與B租賃公司簽訂《回租租賃合同》，約定B租賃公司以租回使用為目的，向A租賃公司出售合同附件所列的B租賃公司涉案租賃物；A租賃公司向B租賃公司出資購買租賃物并租回給B租賃公司使用；租賃物的所有權(quán)于合同生效之日起正式轉(zhuǎn)歸A租賃公司所有,B租賃公司對租賃物只有占有、使用權(quán)，沒有所有權(quán)及處分權(quán)；合同項(xiàng)下之租金包括租賃物購置價(jià)款和租賃費(fèi)(系包括增值稅)；合同項(xiàng)下租賃期限為36個(gè)月；A租賃公司同意B租賃公司將上述租賃物轉(zhuǎn)租給最終承租人:C公司、D公司、E公司使用；合同一經(jīng)簽訂B租賃公司即向A租賃公司支付一定金額的租賃項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)準(zhǔn)備金（類似保證金）；在合同租賃期限屆滿或合同提前終止，且承租人清償所有租金、違約金及其他款項(xiàng)后，A租賃公司將準(zhǔn)備金歸還B租賃公司；合同約定的租賃期限屆滿后，在合同項(xiàng)下的全部租金及相關(guān)費(fèi)用已全部結(jié)清的前提下，B租賃公司按0.01元向A租賃公司支付租賃物留購價(jià)款，B租賃公司自支付留購價(jià)款之日起取得租賃物之所有權(quán)；合同還對其他情形做了約定。

（2）2014年9月17日，A租賃公司與B租賃公司簽訂《回租買賣合同》約定，B租賃公司以租回使用為目的,向A租賃公司出售涉案租賃物；租賃物的所有權(quán)于合同生效之日起由B租賃公司全部轉(zhuǎn)讓給A租賃公司。2014年9月25日，A租賃公司向B租賃公司支付購買款項(xiàng)。

（3）2014年9月17日，A租賃公司與B租賃公司簽訂《質(zhì)押合同》約定，B租賃公司作為出質(zhì)人為其在主合同即《回租租賃合同》項(xiàng)下的債務(wù)以其對C公司、D公司、E公司的應(yīng)收租賃款向B租賃公司提供擔(dān)保；擔(dān)保的范圍包括主合同項(xiàng)下的債務(wù)本金、利息、逾期罰息、違約金、損害賠償金、因B租賃公司過錯(cuò)造成主合同無效或被撤銷后應(yīng)由B租賃公司承擔(dān)的賠償金、A租賃公司為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而發(fā)生的一切費(fèi)用(包括但不限于訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、公證費(fèi)、評估費(fèi)、差旅費(fèi)等)以及資金占用費(fèi)等。2014年9月22日，A租賃公司對B租賃公司與最終承租人C公司、D公司、E公司的應(yīng)收賬款質(zhì)押向中國人民銀行征信中心辦理質(zhì)押登記。

（4）2014年9月17日，A租賃公司、B租賃公司與F銀行簽訂《資金賬戶監(jiān)管協(xié)議》約定，B租賃公司通知最終承租人C公司、D公司、E公司于相應(yīng)合同編號的《融資租賃合同》約定的租金收取日將應(yīng)收租金款存入B租賃公司在F銀行開立的賬號為***的監(jiān)管賬戶,由F銀行負(fù)責(zé)對該賬戶進(jìn)行監(jiān)管。監(jiān)管期限為租賃期間。

（5）2015年6月29日，A租賃公司與B租賃公司簽訂《展期協(xié)議》約定，將《回租租賃合同》項(xiàng)下租賃期限調(diào)整為45個(gè)月，并對展期后的租金及逾期利息進(jìn)行了約定。

（6）2017年10月9日，A租賃公司以B租賃公司未按期繳納租金為由，向法院起訴，要求B租賃公司一次性支付全部未付租金及相應(yīng)的違約金，并對質(zhì)押的應(yīng)收賬款優(yōu)先受償。B公司辯稱對A租賃公司起訴的案件事實(shí)予以認(rèn)可，但對于逾期罰息的計(jì)算有異議。

（7）一審法院以融資租賃法律關(guān)系成立且有效為由，判決支持A租賃公司的相應(yīng)訴訟請求。

（二）裁判要點(diǎn)

本案中，法院并未將A租賃公司與B租賃公司以B租賃公司已形成的融資租賃資產(chǎn)，進(jìn)行融資租賃交易時(shí)，合同是否仍構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作為審理焦點(diǎn)。但法院最終還是認(rèn)定了本案的法律關(guān)系為融資租賃法律關(guān)系，且要求B租賃公司直接向A租賃公司償付應(yīng)付租金及相應(yīng)的違約金，A租賃公司享有B租賃公司與C公司、D公司、E公司簽訂的《融資租賃合同》項(xiàng)下租金收益的優(yōu)先受償權(quán)。理由如下：

（1）涉案《回租租賃合同》、《回租買賣合同》、《展期協(xié)議》系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，未損害國家、集體、第三人利益和社會(huì)公共利益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合法有效，雙方均應(yīng)按合同約定履行。

（2）A租賃公司與B租賃公司對雙方簽訂的《回租租賃合同》、《回租買賣合同》效力均無異議。依據(jù)《回租租賃合同》及《回租買賣合同》，A租賃公司與B租賃公司之間進(jìn)行的是融資租賃業(yè)務(wù)中的售后回租業(yè)務(wù)，即A租賃公司根據(jù)B租賃公司選擇以自己為出賣人、以自有設(shè)備作為租賃物，向出賣人B租賃公司購買租賃物，并租賃給B租賃公司使用，由A租賃公司向其支付租金，該約定符合法律規(guī)定，故雙方當(dāng)事人之間存在融資租賃合同關(guān)系。

（3）A租賃公司主張對B租賃公司提供質(zhì)押的C公司、D公司、E公司的應(yīng)收賬款享有優(yōu)先受償權(quán)�！吨腥A人民共和國物權(quán)法》第223條第6項(xiàng)規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的應(yīng)收賬款可以出質(zhì)。第228條第1款規(guī)定，以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。本案中，A租賃公司與B租賃公司簽訂《質(zhì)押合同》，該合同系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律法規(guī)禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合法有效。雙方又簽訂了《資金賬戶監(jiān)管協(xié)議》，由F銀行對B租賃公司上述應(yīng)收賬款的資金賬戶進(jìn)行監(jiān)管。雙方簽訂合同后，A租賃公司依據(jù)法律規(guī)定以及中國人民銀行制定的《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》，向中國人民銀行征信中心辦理了應(yīng)收賬款質(zhì)押登記。因此，A租賃公司對B租賃公司享有的應(yīng)收賬款的質(zhì)權(quán)已設(shè)立。A租賃公司有權(quán)對B租賃公司與C公司、D公司、E公司簽訂的《融資租賃合同》項(xiàng)下租金收益享有優(yōu)先受償權(quán)。

三、案件評述

融資租賃轉(zhuǎn)租賃，是一種特殊的租賃模式，是指承租人在租賃期內(nèi)將所租入的資產(chǎn)再轉(zhuǎn)租給第三方的業(yè)務(wù)行為。在這一業(yè)務(wù)模式中，前一環(huán)節(jié)的承租人同時(shí)也是后一環(huán)節(jié)的出租人，通常稱之為轉(zhuǎn)租人。轉(zhuǎn)租人是個(gè)雙重角色，它將從其他出租人處租入的租賃物件轉(zhuǎn)租給第三方，其目的有兩個(gè)：一是利用第一出租人的資金賺取租金差價(jià)（必然目的），二是利用第一出租人對某些特殊設(shè)備的購買資源來采購其原本不能直接購買的設(shè)備（可能目的）。在這一租賃模式中，租賃物的所有權(quán)歸屬于第一出租人。

融資租賃交易的轉(zhuǎn)租賃有兩種方式：第一種方式是出租人將租賃物租給第一承租人，承租人經(jīng)出租人同意，又以第二出租人的身份把租賃物轉(zhuǎn)租給第二承租人。國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)《國際融資租賃公約》第2條對此種交易也作出了明確規(guī)定：“在一次或多次轉(zhuǎn)租賃交易涉及同一設(shè)備的情況下，本公約適用每一項(xiàng)本應(yīng)適用本公約的融資租賃交易�！钡诙N方式是出租人把購買租賃物的買賣合同轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人作為買受人及出租人履行買賣合同，出租人再從第三人手中租回租賃物，并轉(zhuǎn)租給最終承租人。此類交易在跨國交易中比較多，其主要目的是利用不同國家的稅收優(yōu)惠政策，降低融資成本。其實(shí)質(zhì)是出租人分立為兩個(gè)或者多個(gè)，對出租人與承租人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，仍認(rèn)定為融資租賃合同關(guān)系。[1]

從租賃交易的實(shí)質(zhì)上看，轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)既可以是直租式的，也可以是售后回租式的。直租式轉(zhuǎn)租賃一般涉及四方當(dāng)事人：設(shè)備供應(yīng)商，第一出租人，轉(zhuǎn)租人（第一承租人）、第二承租人。至少涉及三份合同：設(shè)備買賣合同、融資租賃合同、轉(zhuǎn)租賃合同。回租式轉(zhuǎn)租賃一般涉及三方當(dāng)事人：第一出租人，轉(zhuǎn)租人（第一承租人）、第二承租人。至少涉及三份合同：設(shè)備買賣合同、融資租賃合同、轉(zhuǎn)租賃合同。轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)實(shí)際上為兩個(gè)直租業(yè)務(wù)或兩個(gè)售后回租業(yè)務(wù)的疊加和傳遞。

直租式的轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)的操作流程：第一承租人與融資租賃公司簽訂《融資租賃合同》，第一承租人向租賃公司定期支付租金（不論第一承租人能否按期收到第二承租人支付的租金）；第一承租人與第二承租人簽訂《轉(zhuǎn)租賃合同》，第二承租人向第一承租人定期支付租金；租賃期滿后，按照合同約定的方式處置租賃物。

售后回租式的轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)的操作流程：轉(zhuǎn)租人通過從第二承租人那邊購買租賃物而獲得租賃物所有權(quán)后，再將該租賃物出售給第一出租人，然后再將其從第一出租人那里租回，租回后再將該租賃物出租給第二承租人使用，租賃期滿后，按照合同約定的方式處置租賃物。

不管是直租式的轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)還是售后回租式的轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)，即使第二承租人無法按時(shí)向第一承租人支付租金，第一承租人也必須按時(shí)向第一出租人支付租金，從法律層面上看，這兩個(gè)租賃關(guān)系都是互相獨(dú)立的。

融資租賃轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)，對于第一出租人而言，其可以通過此種方式迅速擴(kuò)張資產(chǎn)規(guī)模，增加公司對外信用等級；還可增加業(yè)務(wù)項(xiàng)目收入渠道。對于第一承租人而言，可以盤活租賃資產(chǎn)，提高資金周轉(zhuǎn)效率，拓寬融資渠道，提高自身服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的能力。

在融資租賃轉(zhuǎn)租賃法律關(guān)系中，第一承租人（轉(zhuǎn)租人）起著承上啟下的作用。因而，我們可以通過分析第一承租人的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)而了解到該模式的操作風(fēng)險(xiǎn)。對于第一承租人而言，其風(fēng)險(xiǎn)主要有三點(diǎn)，一是轉(zhuǎn)租人自身的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)；二是來自租賃物的質(zhì)量瑕疵、致使租賃合同目的不能實(shí)現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)；三是第二承租人支付租金能力的履約風(fēng)險(xiǎn)。

（1）第一承租人自身的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，即出現(xiàn)欠付第一出租人租金的風(fēng)險(xiǎn)

若第一承租人因自身經(jīng)營管理不善，出現(xiàn)欠付第一出租人租金情形的，第一出租人可依據(jù)合同約定或法律規(guī)定，向第一承租人主張權(quán)利，如可要求其繼續(xù)履行合同，支付全部未付租金、違約金等或要求解除合同，取回租賃物，并可要求其賠償損失等。對于此種風(fēng)險(xiǎn)，筆者建議第一出租人在與第一承租人操作轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)對該企業(yè)的經(jīng)營情況和履約能力進(jìn)行詳細(xì)的盡調(diào)，必要時(shí)可要求第一承租人提供相應(yīng)的擔(dān)保和監(jiān)管措施，如提供或增加有資信條件的保證人、設(shè)置抵質(zhì)押手續(xù)、設(shè)置監(jiān)管賬戶限制資金流出措施等。

自變更承租人已經(jīng)選定的出賣人或者租賃物的。承租人主張其系依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的，對上述事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。依據(jù)上述規(guī)定可知：在融資租賃關(guān)系中，出租人對于租賃物的質(zhì)量瑕疵不承擔(dān)任何責(zé)任，除非承租人依賴出租人的技能或者出租人干預(yù)選擇租賃物。因而，第一承租人不能以租賃物有質(zhì)量問題而拒絕支付租金。但若是第二承租人以由于第一承租人的原因致使租賃物無法正常使用的，主張解除合同退還租賃物的，此時(shí)，第一承租人面臨無法向第二承租人收取租金且同時(shí)又要向第一出租人支付租金的局面。因而，針對此種情形，筆者建議第一出租人在與第一承租人操作轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)時(shí)，可將出賣人增加為保證人或回購人，對租賃物的質(zhì)量瑕疵責(zé)任承擔(dān)保證或回購義務(wù)，或通過合同約定將質(zhì)量瑕疵責(zé)任、保養(yǎng)保修責(zé)任等風(fēng)險(xiǎn)分配給第二承租人或出賣人。

（3）第二承租人支付租金能力的履約風(fēng)險(xiǎn)

融資租賃轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)中，第二承租人的信用度、經(jīng)營情況及履約能力，往往很大程度上決定了第一承租人是否能按時(shí)足額向第一出租人支付租金。因而，筆者建議第一出租人在與第一承租人操作轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)對第二承租人的資產(chǎn)及經(jīng)營情況進(jìn)行全面的評估，或是要求第二承租人增加擔(dān)保人或其他物的擔(dān)保等。

《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法（征求意見稿）》第5條規(guī)定：融資租賃公司可以經(jīng)營下列部分或全部業(yè)務(wù)：......（四）轉(zhuǎn)讓與受讓融資租賃資產(chǎn)......　第8條規(guī)定：融資租賃公司不得有下列業(yè)務(wù)或活動(dòng)：......（三）與其他融資租賃公司拆借或變相拆借資金......第21條規(guī)定：融資租賃公司對轉(zhuǎn)租賃等形式的融資租賃資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)分別管理，單獨(dú)建賬。轉(zhuǎn)租賃應(yīng)當(dāng)經(jīng)出租人同意。第22條規(guī)定：融資租賃公司應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照會(huì)計(jì)準(zhǔn)則等相關(guān)規(guī)定，真實(shí)反映融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和受讓業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)和風(fēng)險(xiǎn)狀況。依據(jù)上述規(guī)定可知：融資租賃轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)受到了監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重點(diǎn)關(guān)注，融資租賃公司在操作此項(xiàng)業(yè)務(wù)時(shí)，一定要把握轉(zhuǎn)租賃的實(shí)質(zhì)和合規(guī)要點(diǎn)，把握轉(zhuǎn)租賃與拆借或變相拆借資金的區(qū)別，做到有的放矢。

融資租賃轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)，都應(yīng)具備以下四個(gè)最基本特點(diǎn)也即轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)的操作要點(diǎn)：（1）兩個(gè)融資租賃合同的租賃標(biāo)的物必須一致，且符合監(jiān)管規(guī)定；（2）兩個(gè)融資租賃合同的合同期限應(yīng)該一致，第二次融資租賃合同的租賃期限屆滿日不得遲于第一次融資租賃合同合同的租賃期限屆滿日；（3）兩個(gè)融資租賃合同對于租賃支付金額和節(jié)點(diǎn)應(yīng)該具有對應(yīng)性和關(guān)聯(lián)性；（4）兩個(gè)融資租賃合同對租賃期限屆滿時(shí)，租賃物的歸屬（留購、續(xù)租或收回）約定必須一致。

四、對融資租賃公司的建議

融資租賃轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)作為一種較為新型的融資租賃交易模式，建議融資租賃公司嚴(yán)格按照《物權(quán)法》、《融資租賃司法解釋》以及主管部門相關(guān)監(jiān)管規(guī)定，依法合規(guī)開展此類業(yè)務(wù)，對轉(zhuǎn)租賃等形式的融資租賃資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)分別管理，單獨(dú)建賬，且應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照會(huì)計(jì)準(zhǔn)則等相關(guān)規(guī)定，真實(shí)反映融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和受讓業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)和風(fēng)險(xiǎn)狀況。融資租賃公司還應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)的基本特點(diǎn)和操作要點(diǎn)，不得將此業(yè)務(wù)做成了同業(yè)拆借資金或變相拆借資金。

另，融資租賃公司在操作轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)時(shí)，還應(yīng)當(dāng)審慎把握其中的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，應(yīng)對第一承租人及第二承租人的經(jīng)營情況和履約能力進(jìn)行詳細(xì)的盡調(diào)和評估，必要時(shí)可要求承租人提供相應(yīng)的擔(dān)保和監(jiān)管措施，如提供或增加有資信條件的保證人、設(shè)置抵質(zhì)押手續(xù)、設(shè)置監(jiān)管賬戶限制資金流出措施等。

[1]《最高人民法院關(guān)于融資租賃合同司法解釋理解與適用》第59頁中關(guān)于特殊形式的融資租賃合同關(guān)系認(rèn)定問題第二段