1、平行進口汽車融資租賃業(yè)務模式概述
所謂平行進口汽車，一般是指由貿(mào)易商在海外市場購買之后，在沒有經(jīng)過品牌廠商授權(quán)的情況下，引進到中國國內(nèi)市場進行銷售的汽車。由于這種進口后再銷售的渠道與傳統(tǒng)的中國國內(nèi)授權(quán)經(jīng)銷渠道“平行”共存，因此被人們稱為平行進口。平行進口汽車具有多項足以吸引消費者的優(yōu)勢，比如價格較為便宜，雖然目前與授權(quán)經(jīng)銷商的價格差異越來越小，又比如車型、款式、顏色等方面的及時性和個性化優(yōu)勢。但同時也具有無法享受品牌授權(quán)商4S店的三包及相關售后服務等劣勢。
2014年11月，國務院辦公廳在《關于加強進口的若干意見》中提出，加緊在上海自貿(mào)區(qū)率先開展汽車平行進口試點工作。在此之前，平行進口汽車業(yè)務長期處于“灰色地帶”。 2015年2月15日，上海自貿(mào)區(qū)平行進口汽車試點正式開閘，2016年3月商務部等8部門印發(fā)了《關于促進汽車平行進口試點的若干意見》。該意見規(guī)定，國家在上海、天津、廣東、福建等省市的自貿(mào)區(qū)內(nèi)開展汽車平行進口試點模式，以企業(yè)為主體，按照市場規(guī)則，建立全程可追溯的市場監(jiān)管體系，把政府各部門監(jiān)督服務融入汽車進口、國內(nèi)銷售、售后服務等全部經(jīng)營活動。平行進口汽車試點企業(yè)進口汽車、建立分銷網(wǎng)絡無需獲得汽車供應商授權(quán)，可以按照經(jīng)營活動實際需求申領汽車產(chǎn)品自動進口許可證，依照自動進口許可證管理的相關規(guī)定，在進口環(huán)節(jié)向海關交驗許可證件，辦理報關手續(xù)。2018年5月24日國務院印發(fā)《進一步深化中國（天津）自貿(mào)試驗區(qū)改革開放方案》，提出“取消平行進口汽車保稅倉儲業(yè)務時限”、“開展平行進口汽車標準符合性整改等業(yè)務”，這些不斷完善的政策規(guī)定其目的均在于努力提升投資貿(mào)易便利化水平，促進平行進口汽車等前沿產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

從事平行進口汽車的貿(mào)易商在整體業(yè)務流程中，往往需要占用大量流動資金，用于投入到購買、倉儲、營銷、改裝、維修等種種環(huán)節(jié)；同時也由于自身經(jīng)營性質(zhì)和財產(chǎn)狀況，無法提供有效足額擔保而導致很難通過銀行等傳統(tǒng)金融方式取得融資。平行進口汽車和融資租賃的結(jié)合順理成章的應時而生。除了汽車之外，其他行業(yè)也存在平行進口銷售的模式，本文僅針對汽車行業(yè)在銷售過程中借助融資租賃業(yè)務模式進行融資的整體經(jīng)營行為進行對應的法律分析。

2、平行進口汽車融資租賃業(yè)務法律風險分析
本文針對平行進口汽車融資租賃業(yè)務的法律風險主要從融資租賃企業(yè)的角度進行分析。目前從實踐來看，法律風險主要存在于針對標的物的權(quán)屬處分、租用的表現(xiàn)形式、整體業(yè)務周期及殘值認定等領域。

（一）標的物的權(quán)屬處分
平行進口汽車一般由貿(mào)易商在海外市場購買。融資租賃模式下，依照法律規(guī)定應當由融資租賃企業(yè)購買車輛，再將標的物租賃給承租人（貿(mào)易商）使用。但是實踐中大量存在的模式業(yè)務是，無論直租（向指定銷售方購買）還是回租（向貿(mào)易商購買）的情況下，出于規(guī)避較為復雜的手續(xù)、程序和節(jié)約相關費用及時間等目的，融資租賃企業(yè)與承租人之間往往僅存在形式上的標的物買賣合同，其產(chǎn)權(quán)憑證登記權(quán)利人是承租人而并非實際屬于融資租賃企業(yè)。對于汽車這一特殊種類動產(chǎn)標的物，融資租賃企業(yè)的占有行為也通常僅能通過協(xié)議約定（包含買賣協(xié)議、倉儲協(xié)議及相關承諾等）來實現(xiàn)，這一情況往往也體現(xiàn)在在抵押等擔保行為實施過程中。這種操作模式無疑給融資租賃企業(yè)帶來一定程度的確權(quán)法律風險，甚至也可能直接影響到融資租賃法律關系的最終定性。

（二）標的物租用的表現(xiàn)形式
融資租賃模式下銷售平行進口汽車的簡單流程為：標的物由第三方倉儲機構(gòu)負責保管，承租人（貿(mào)易商）向出租人（融資租賃企業(yè)）提出申請，并在經(jīng)過同意后帶消費者現(xiàn)場看車及試駕，消費者選中車輛后與承租人（貿(mào)易商）簽訂買賣協(xié)議并付款，承租人（貿(mào)易商）向出租人（融資租賃企業(yè)）贖回該車輛并向消費者交車。

融資租賃業(yè)務模式最大的特點在于承租人需要實際占有、使用租賃物。從上述流程可以看出，在平行進口汽車融資租賃業(yè)務中，一般不可能由承租人實際控制標的物，更談不到自由的使用（包括但不限于試駕、改裝、展出或其他形式的使用）。這種情況下，是否可以認定存在真實的租賃行為，可能對究竟屬于融資租賃還是其他形式（例如借貸等）法律關系的最終定性造成影響，這將給融資租賃企業(yè)帶來一定程度的合法經(jīng)營法律風險。

（三）整體業(yè)務周期及殘值認定
融資租賃模式下銷售平行進口汽車的周期相對較短，并且最終取決于消費者與承租人（貿(mào)易商）訂立合同并付款的周期，具有不確定性的特點；從這一角度來看，與傳統(tǒng)的通過融資租賃合同所固定合同履行期限相矛盾。同時由于周期短和一般不存在承租人針對標的物的實際占有和使用等特點，導致“殘值”這一代表融資租賃法律關系的重要特征很難界定并且明確體現(xiàn)。

實踐中，針對平行進口汽車的融資租賃合同往往約定較短的合同履行期間，一方面意味著針對承租人的較大還款壓力，有可能導致到期無法償還的違約結(jié)果；另一方面，這一情況仍然可能對整體經(jīng)營模式屬于融資租賃還是其他形式（例如借貸等）法律關系的最終定性造成影響，并進而給融資租賃企業(yè)帶來一定程度的合法經(jīng)營法律風險。

3、平行進口汽車融資租賃業(yè)務法律風險防控措施
基于前述針對平行進口汽車融資租賃業(yè)務法律風險的分析，筆者認為對于融資租賃企業(yè)來說在實際業(yè)務辦理過程中，應當在法律文件和風險監(jiān)控等至少兩個層面建立和加強對應的體系建設。

（一）法律文件體系構(gòu)建
平行進口汽車融資租賃業(yè)務出現(xiàn)至今，在監(jiān)管領域仍然缺乏足夠有效的具備可操作性的法律規(guī)范及流程標準。除在外部立法及金融管理層面期待相應法律法規(guī)及部門規(guī)章等繼續(xù)完善之外，融資租賃企業(yè)作為核心地位的業(yè)務主體，把握基礎法律關系，制定更加完善具體并且適用于自己的制度規(guī)則和合同法律文件體系十分重要和必要。

涉及平行進口汽車融資租賃業(yè)務的法律文件涵蓋貿(mào)易、購買、租賃、擔保、倉儲、銷售等各個環(huán)節(jié)；相應的法律文件也包含買賣合同（雙方或多方）、融資租賃合同、擔保合同、倉儲合同、針對工作程序的相關審批文件、承租人需要出具的相關承諾文件等等。這種體系的建立，需要融資租賃公司內(nèi)部包括風險監(jiān)控部門（前端后端）、業(yè)務部門、財務部門、法律合規(guī)部門等在內(nèi)共同努力。制度體系本身盡可能覆蓋到業(yè)務的整體流程和各個環(huán)節(jié)，重點做好違約責任和擔保責任承擔條款的設置等工作。

（二）風險監(jiān)控體系構(gòu)建
風險監(jiān)控體系構(gòu)建應當包含項目前期和實施過程兩個階段。

1. 項目前期需要深入細致的盡職調(diào)查和可行性分析，必要時引入包括律師事務所、會計師事務所等在內(nèi)的其它專業(yè)機構(gòu)開展調(diào)查工作。調(diào)查的對象包含全部與平行進口汽車融資租賃業(yè)務有關的主體；圍繞融資租賃業(yè)務法律關系，核實包括但不限于真實性、合法性、合理性、關聯(lián)交易、信用情況、擔保狀況等信息，形成完整的《盡職調(diào)查報告》和《可行性分析報告》。

2. 項目實施過程中，需要加強針對實務操作的監(jiān)控監(jiān)管，例如針對標的物車輛接收狀態(tài)的核查、倉儲過程中的巡查檢查、出庫入庫的核實、相關過戶及抵押手續(xù)的辦理等。在業(yè)務實施流程引入必要的內(nèi)部和外部監(jiān)督和評價機制，以加強程序性控制。